Ошибка при указании НДС в договоре чревата налоговыми доначислениями

5717

Заявлять вычет по счету-фактуре «упрощенца» рискованно

Продавец может взыскать с покупателя НДС, не выделенный ошибочно

Покупатель не получит вычет по счету-фактуре с неверной ставкой НДС

Случается, что компании при заключении договора забывают прописать сумму НДС, указывают неверную его ставку или ошибочно отражают в договоре причитающуюся к уплате покупателем сумму этого налога (см. врезку «Буква закона»). Например, необоснованно применяют пониженную ставку или же, наоборот, забывают про льготу. Рассмотрим, в каких случаях отсутствие четко прописанной суммы НДС в договоре или указание неверной ставки может оказаться рискованным с налоговой точки зрения как для продавца, так и для покупателя.

Неплательщик НДС выделил сумму этого налога в договоре

Компании, применяющие специальные налоговые режимы, освобождены от уплаты НДС (п. 3 ст. 346.1, п. 2 ст. 346.11 и п. 4 ст. 346.26 НК РФ). Если в договоре с поставщиком, не являющимся плательщиком НДС, сумма этого налога выделена отдельно, велика вероятность, что бухгалтер при выставлении счета-фактуры также выделит сумму этого налога отдельной строкой. Негативные налоговые последствия в этой ситуации возможны как для покупателя, так и для продавца.

Продавец, не являющийся плательщиком НДС, уплатит в бюджет соответствующую сумму этого налога. Это прямо предусмотрено подпунктом 1 пункта 5 статьи 173 НК РФ и подтверждено письмами Минфина России от 18.07.13 № 03-07-11/28306 и от 05.04.13 № 03-07-11/11247. Кроме того, продавец:

— представляет декларацию по налогу на добавленную стоимость (п. 1 ст. 119 и п. 5 ст. 174 НК РФ). Отметим, что до 1 января 2014 года данный вопрос являлся спорным из-за неоднозначной трактовки норм НК РФ. Суды указывали на необязательность подачи декларации и отсутствие ответственности по статье 119 НК РФ (постановления ФАС Московского от 24.12.10 № КА-А41/16297-10, Северо-Кавказского от 14.08.09 № А32-18246/2008-46/245 и от 02.04.08 № Ф08-1566/2008-553А (оставлено в силе определением ВАС РФ от 07.06.08 № 6834/08) округов);
— не вправе включить сумму НДС в расходы по налогу на прибыль (письма Минфина России от 21.09.12 № 03-11-11/280 и УФНС России по г. Москве от 03.02.09 № 16-15/008584);
— учитывает сумму НДС в составе доходов как часть стоимости реализованных товаров, работ или услуг (письма Минфина России от 21.09.12 № 03-11-11/280, УФНС России по г. Москве от 02.11.10 № 16-15/115179@ и от 03.02.09 № 16-15/008584). Однако у некоторых судов иное мнение на этот счет.

Полученный от покупателя НДС подлежит перечислению в бюджет, следовательно, он не является для продавца экономической выгодой (постановления Президиума ВАС РФ от 01.09.09 № 17472/08, ФАС Поволжского от 14.03.11 № А72-4554/2010 и Северо-Кавказского от 14.08.09 № А32-18246/2008-46/245 округов).

Покупателю рискованно заявлять вычет НДС по счету-фактуре, полученному от неплательщика НДС. Это связано с тем, что неплательщик НДС счета-фактуры в принципе выставлять не обязан (письма Минфина России от 16.05.11 № 03-07-11/126, от 29.11.10 № 03-07-11/456 и от 01.04.08 № 03-07-11/126, ФНС России от 06.05.08 № 03-1-03/1925 и УФНС России по г. Москве от 05.04.10 № 16-15/035198).

Если продавец по ошибке не выделил НДС в договоре, он может взыскать сумму налога с покупателя и суд, скорее всего, поддержит его

Отметим, что с подобной проблемой нередко сталкиваются компании, которые приобретают товар, работу или услугу по так называемой льготной статье 149 НК РФ, а также если продавцом выступает лицо, освобожденное от уплаты НДС в рамках статьи 145 НК РФ. Если продавец в рассматриваемой ситуации на основании договора, в котором отдельно указан НДС, выставил счет-фактуру с выделенной суммой налога, он также обязан уплатить в бюджет НДС и представить декларацию по этому налогу. Вместе с тем права на вычет «входного» НДС покупатель не имеет. Налоговое и финансовое ведомства категорически настаивают на том, что налогоплательщик, который перечислил НДС лицу, применяющему льготу, не имеет права на вычет (письма Минфина России от 02.06.09 № 03-07-07/48, от 10.10.08 № 03-07-07/104 и ФНС России от 15.07.09 № 3-1-10/501@).

Позиция арбитров по данному вопросу неоднозначна. Некоторые суды поддерживают налоговиков, указывая, что счета-фактуры по необлагаемым операциям, оформленные с выделением НДС, не могут служить основанием для применения вычетов. Поскольку составлены с нарушением подпункта 11 пункта 5 статьи 169 НК РФ — в них выделен налог, которого не должно быть (постановления ФАС Северо-Западного округа от 02.11.12 № А56-13884/2012 и от 15.11.11 № А56-57223/2010).

Однако большинство судов поддерживают покупателя в этом вопросе. По их мнению, продавец при реализации услуг по операциям, которые не подлежат налогообложению, указавший в счете-фактуре НДС и получивший этот налог от покупателя, обязан уплатить его в полном объеме в бюджет. В свою очередь покупатель, уплативший НДС в составе цены товара, работы или услуги, имеет право на его возмещение из бюджета (постановления ФАС Уральского от 13.08.13 № Ф09-7114/13, Поволжского от 20.03.13 № А12-9812/2012, Северо-Западного от 30.05.11 № А56-32645/2010 и Московского от 15.04.11 № КА-А40/2877-11 округов).

Буква закона

Изменить сумму НДС в договоре можно только с согласия контрагента

Ни одна из сторон не может изменить сумму договора, исключить из нее НДС или прибавить сумму налога к цене без согласия другой стороны. На это прямо указывают нормы пункта 1 и 2 статьи 450 ГК РФ. Самостоятельное (без вмешательства суда) изменение (в отношении цены) и расторжение договора возможно только по соглашению сторон

Продавец не выделил сумму НДС в договоре

Нередко продавец по ошибке забывает выделить в цене договора сумму НДС или делает это умышленно, чтобы стоимость его товара, работы или услуги выглядела более привлекательной для покупателя на рынке.

Покупатель рискует доплатить продавцу сумму НДС, не выделенную в договоре. На практике в рассматриваемой ситуации продавец может потребовать от покупателя дополнительно перечислить этот налог сверх цены сделки. В обоснование своей позиции компании указывают, что НДС предъявляется дополнительно к цене товара, работы или услуги и покупатель должен оплатить его с учетом исчисленного налога (п. 1 и 2 ст. 168 НК РФ). Суды на практике зачастую поддерживают такие действия продавца.

Ошибочно указанная в договоре ставка может привести к тому, что в счете-фактуре НДС также будет указан некорректно и покупатель не получит вычет

Так, Президиум ВАС РФ в пункте 15 информационного письма от 24.01.2000 № 51 рассмотрел следующую ситуацию. Подрядчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с заказчика задолженности по оплате работ в сумме НДС. Заказчик возразил против иска, сославшись на то, что договором на строительство школы была определена твердая цена, которая в соответствии со статьей 709 ГК РФ не может быть изменена без согласия сторон. Президиум ВАС РФ, основываясь на действующем в то время Законе РФ от 06.12.91 № 1992-1 «О налоге на добавленную стоимость», пришел к выводу, что реализация товаров, работ или услуг производится по ценам, увеличенным на стоимость НДС. Следовательно, требования подрядчика о взыскании добавленного налога справедливы независимо от наличия в договоре соответствующего условия.

Позднее нижестоящие арбитражные суды также выносили аналогичные решения (постановления ФАС Московского от 23.07.12 № А40-68414/11-60-424, Волго-Вятского от 11.03.12 № А43-7468/2011 и Дальневосточного от 12.12.11 № Ф03-6075/2011 округов).

Отметим, что существуют судебные решения и в пользу покупателя. В частности, столичные судьи пришли к выводу, что согласованная сторонами цена договора уже содержит в себе НДС. Поэтому покупатель не обязан был уплачивать этот налог сверх стоимости реализованного товара (постановление ФАС Московского округа от 28.07.10 № КГ-А40/6536-10). Кроме того, продавец сам должен нести обязанность по уплате налога, если ввел добросовестного покупателя в заблуждение. Например, заявляя о применении преференции, использование которой неправомерно, или хотел получить конкурентное преимущество путем занижения цены (постановления Президиума ВАС РФ от 14.06.11 № 16970/10 и ФАС Восточно-Сибирского округа от 20.08.13 № А58-6415/2012).

Продавцу небезопасно применять расчетную ставку НДС, если он не указал сумму этого налога в договоре. Законодательство предусматривает закрытый перечень случаев, когда применяется расчетная ставка НДС 18/118 (п. 3 и 4 ст. 164 и п. 1 ст. 168 НК РФ). Такие аргументы приводят налоговики, доначисляя продавцу НДС по ставке 18%.

Суды в большинстве случаев поддерживают проверяющих, указывая, что если продавец не указал сумму НДС в договоре и не выставил покупателю счет-фактуру, то НДС необходимо уплатить за счет собственных средств, как это предписано пунктом 1 статьи 154 и пунктом 1 статьи 166 НК РФ (постановление ФАС Поволжского округа от 24.11.11 № А57-9351/2010).

По мнению судов, применение в рассматриваемой ситуации к цене сделки расчетной ставки НДС противоречит налоговому законодательству (постановления ФАС Дальневосточного от 31.05.13 № Ф03-1258/2013, Северо-Западного от 23.05.13 № А05-7959/2012 и Уральского от 15.02.12 № Ф09-4766/11 округов).

Однако в отдельных случаях арбитры полагают, что для применения налоговой ставки НДС 18% сверх цены договора инспекторы должны доказать, что цена договора является ниже рыночной. При отсутствии таких доказательств, по мнению суда, можно считать, что цена является рыночной и уже включает в себя сумму НДС (постановления ФАС Уральского от 26.02.13 № Ф09-524/13 и Волго-Вятского от 28.07.11 № А11-6577/2010 округов).

Если продавец — иностранная организация, не осуществляющая деятельность на территории РФ через постоянное представительство, российская компания — налоговый агент уплачивает НДС за счет собственных средств. Ведь независимо от условий заключенного договора неисполнение обязанности по удержанию НДС из выплачиваемых контрагенту средств не освобождает налогового агента от обязанности исчислить и уплатить налог в бюджет. Так, Минфин России в письме от 05.06.13 № 03-03-06/2/20797 отметил следующее:

«<…> В случае если контрактом с налогоплательщиком — иностранным лицом, реализующим указанные товары (работы, услуги), не предусмотрена сумма налога на добавленную стоимость, подлежащая уплате в российский бюджет, российскому налогоплательщику следует самостоятельно определить налоговую базу для целей уплаты налога, то есть увеличить стоимость приобретаемых товаров (работ, услуг) на сумму налога. Соответственно сумма налога, исчисленная и уплаченная в бюджет в указанном случае, по существу является суммой налога, удержанной из возможных доходов налогоплательщика — иностранного лица».

Аналогичную позицию финансовое ведомство высказывало и ранее (письма от 13.11.08 № 03-07-08/254, от 28.02.08 № 03-07-08/47 (доведено до налоговиков на местах письмом ФНС России от 17.03.08 № 03-1-03/908@) и от 12.04.07 № 03-07-08/75). Суды на практике также считают, что если иностранная компания не учитывает сумму НДС при формировании цены работ по договору (в договоре не выделен НДС, подлежащий уплате в бюджет РФ), то налоговому агенту необходимо самостоятельно исчислить сумму НДС от цены договора и уплатить налог в бюджет РФ за счет собственных средств (постановление Президиума ВАС РФ от 03.04.12 № 15483/11).

Если НДС не выделен в договоре с иностранным поставщиком, покупателю придется уплатить налог за счет собственных средств

Отметим также, что уплаченный за счет собственных средств НДС налоговый агент может принять к вычету (п. 3 ст. 171 НК РФ).

Продавец неверно указал ставку НДС в договоре

Налоговый кодекс разрешает начислять налог на добавленную стоимость с реализации некоторых товаров, работ или услуг по отличной от общеустановленной величины налоговой ставки в размере 18%, по ставке в размере 0 или 10% (см. врезку «Читайте на e.rnk.ru»).

Конституционный суд РФ в определении от 15.05.07 № 372-О-П указал, что налоговая ставка является обязательным элементом налогообложения и налогоплательщик не может произвольно ее менять или отказаться от ее применения. Следовательно, если продавец ошибочно указал в договоре пониженную или, наоборот, повышенную ставку НДС по сравнению со ставкой, подлежащей применению по закону, возможны негативные налоговые последствия для обеих сторон по сделке.

Читайте на e.rnk.ru

Еще больше полезных материалов

Налоговый кодекс предусматривает возможность облагать по налоговой ставке НДС 10% реализацию отдельных продовольственных товаров (подп. 1 п. 2 ст. 164 НК РФ). Компания, заявляя указанную льготу, руководствуется Перечнем кодов видов продовольственных товаров и товаров для детей, облагаемых НДС по налоговой ставке 10% (утв. постановлением Правительства РФ от 31.12.04 № 908).

Из статьи «Восемь продуктов питания, при реализации которых компаниям приходится в суде доказывать право применения пониженной ставки НДС» вы можете узнать, можно ли применять ставку НДС в размере 10% при реализации пиццы, пирожков и блинов с начинкой, вареников, кур-гриль и некоторых других продуктов

Налоговики доначислят продавцу налог, уплаченный в бюджет по пониженной ставке. Поскольку в этом случае компания не в полном объеме исполняет обязанность по уплате НДС в бюджет. В подтверждение этой точки зрения сложилась обширная судебная практика.

В частности, в одном из дел компания реализовала мясное изделие «Ширтан любительский», обложив его по налоговой ставке в размере 10%. Налоговики посчитали применение такой ставки НДС в этом случае ошибочным и доначислили продавцу НДС. Суд согласился с контролерами, поскольку «Ширтан любительский» относится к запеченной продукции из свинины и говядины, исключенной из перечня продуктов, реализация которых облагается по ставке 10% (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 11.01.13 № А79-7390/2011).

Покупателю рискованно заявлять вычет НДС, предъявленный по завышенной ставке. Дело в том, что одним из оснований принятия «входного» налога к вычету является надлежаще оформленный счет-фактура. Минфин России в письмах от 25.04.11 № 03-07-08/124 и от 25.07.08 № 03-07-08/187 отмечает:

«<…> В случае указания в счете-фактуре налоговой ставки 18% данный счет-фактура является не соответствующим требованиям пп. 10 и 11 п. 5 ст. 169 Налогового кодекса и не может признаваться основанием для принятия предъявленных сумм налога на добавленную стоимость к вычету».

По мнению судов, продавец сам несет обязанность по уплате налога, если он хотел получить конкурентное преимущество путем занижения цены

Финансовое ведомство поддержала и налоговая служба в письме от 13.01.06 № ММ-6-03/18@.

Судебная практика складывается в основном в пользу контролеров. Суды приходят к выводу, что компания не вправе претендовать на вычет НДС, если продавец ошибочно указал в договоре и счете-фактуре ставку налога:

— 18% вместо 0% (постановления ФАС Северо-Западного от 13.08.13 № А56-60218/2012, Уральского от 28.03.13 № Ф09-1830/2013 (оставлено в силе определением ВАС РФ от 25.07.13 № ВАС-9132/13) и Московского от 14.02.13 № А41-15307/12 (оставлено в силе определением ВАС РФ от 11.04.13 № ВАС-3552/13) округов);
— 18% вместо 10% (постановления ФАС Уральского от 09.12.08 № Ф09-9207/08-С3 и Центрального от 11.12.07 № А36-103/2007 округов);
— «Без НДС» вместо 0% (постановление ФАС Центрального округа от 16.01.12 № А08-10185/2009-1).

Есть вопрос? Наши эксперты помогут за 24 часа! Получить ответ Новое



Подписка на статьи

Чтобы не пропустить ни одной важной или интересной статьи, подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

Самое выгодное предложение

Самое выгодное предложение

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией


Опрос

Какие премии вы платите:

  • годовую 40.43%
  • к юбилеям и праздникам 35.11%
  • за результаты работы 59.04%
  • некурящим и неболеющим 4.79%
  • за переход из других компаний 2.13%
  • бонусы руководителям 19.15%
  • другое 19.15%
результаты

Рассылка



Вас заинтересует

© 2011–2016 ООО «Актион бухгалтерия»

Журнал «Российский Налоговый Курьер» –
специализированный практический журнал для главных бухгалтеров, аудиторов и налоговых консультантов

Все права защищены. Полное или частичное копирование любых материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Российский Налоговый Курьер». Нарушение авторских прав влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством РФ.


  • Мы в соцсетях
Здравствуйте!

Сайт «Российский налоговый курьер» — это профессиональный ресурс. Если Вы работаете бухгалтером, то статьи и новости для Вас доступны бесплатно.

Чтобы получить доступ к 9 371 статье, свежим новостям, ответам экспертов на вопросы, шаблонам документов для бухгалтера, пожалуйста, зарегистрируйтесь.

Будем рады помогать Вам в работе. А в подарок за знакомство на адрес электронной почты, которую Вы укажете при регистрации, отправим Вам таблицу изменений по налогам и взносам.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Чтобы скачать файл, пожалуйста, зарегистрируйтесь

Сайт «Российский налоговый курьер» — это профессиональный ресурс. Если Вы работаете бухгалтером, то образцы форм, приказов, шаблоны документов, новости и статьи от экспертов для Вас доступны бесплатно.

Будем рады помогать Вам в работе. А в подарок за знакомство на адрес электронной почты, которую Вы укажете при регистрации, отправим Вам таблицу изменений по налогам и взносам.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль