Дробление бизнеса как способ минимизации налогового бремени

295
Как снизить физические показатели при использовании ЕНВД Договор аутсорсинга позволяет сохранить право на спецрежим Какие налоговые риски следует учесть при дроблении бизнеса

Практика показывает, что дробление бизнеса является одним из самых распространенных способов налогового планирования. Популярность такого метода оптимизации обусловлена тем, что он позволяет сэкономить несколько налогов. В том числе налог на прибыль, НДС и налог на имущество.

Существует несколько причин, которые подталкивают собственников бизнеса к дроблению. Зачастую разделение компании на несколько небольших организаций осуществляется для того, чтобы использовать преимущества «упрощенки» или ЕНВД. Сократить нагрузку по НДС поможет создание организаций, каждая из которых имеет право на освобождение от уплаты налога в соответствии со статьей 145 НК РФ. Нередко собственник создает дружественную компанию с целью хранения недвижимости. В этом случае объект переводится на баланс новой организации, применяющей «упрощенку», и налог на имущество не уплачивается (п. 2 ст. 346.11 НК РФ).

Однако проверяющим давно известен способ сокращения фискальной нагрузки с помощью дробления бизнеса. Поэтому они, как правило, пытаются обвинить компанию в фиктивном создании нескольких юрлиц. И попытаются признать полученную налоговую выгоду необоснованной. Причем суды могут согласиться с доводами контролеров, особенно если дробление не имеет деловой цели (п. 9 постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.06 № 53). Рассмотрим, что привлекает организации в использовании такого способа налоговой экономии и насколько внедрение схемы дробления бизнеса рискованно с налоговой точки зрения.

Схема первая: выделение и регистрацию новых компаний на «упрощенке» используют для сохранения права на спецрежим

Суть схемы. Компания в результате реорганизации в форме выделения переводит вновь созданные общества на «упрощенку». Либо регистрирует группу взаимозависимых организаций, применяющих УСН.

Проиллюстрируем данную схему с помощью следующей ситуации. Организация, применяющая «упрощенку», заключает с одним из покупателей договор поставки. По прошествии нескольких отчетных периодов регистрируется взаимозависимое общество, которое также применяет специальный налоговый режим. При этом учредителем и руководителем этих компаний на УСН является один и тот же человек. Вновь созданное общество подписывает договор поставки с этим же покупателем, что и основная компания. Однако названный договор заключается без расторжения контракта с организатором схемы. В результате общая стоимость отгруженных товаров по двум договорам поставки составляет сумму, изначально предусмотренную контрактом с основной организацией.

СХЕМА 1. Регистрация новой компании с целью сохранения права на применение УСН

Дробление бизнеса как способ минимизации налогового бремени

В чем выгода. Создание нового «упрощенца» позволяет вывести часть выручки, поступающей от покупателя, из-под обложения налогами по общей системе. Ведь компания, применяющая упрощенную систему, не признается плательщиком НДС, налога на прибыль и имущественного налога (п. 2 ст. 346.11 НК РФ). В случае если основная компания — на «упрощенке», дробление бизнеса позволяет не превысить предельный размер выручки в 60 млн. руб. (п. 4 ст. 346.13 НК РФ).

В чем риски. Проверяющие уделяют пристальное внимание компаниям, которые с помощью реорганизации или регистрации новых юрлиц переводят вновь созданные общества на «упрощенку». По мнению контролеров, такие действия направлены исключительно на внедрение схемы дробления бизнеса, целью которой является получение необоснованной налоговой выгоды в виде возможности применения льготного режима (постановления ФАС Восточно-Сибирского от 27.11.12 № А19-22486/2011 и Западно-Сибирского от 28.11.13 № А27-19120/2012 округов).

Налоговые риски усиливаются в том случае, если основная и вспомогательная организации зарегистрированы по одному адресу. Или некоторые сотрудники налогоплательщика работают в новой компании по совместительству. При этом получается, что фактическое место работы сотрудников не изменилось (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 06.07.12 № А46-12149/2011). Зачастую проверяющие делают акцент и на тот факт, что новое общество было зарегистрировано или выделилось путем реорганизации незадолго до момента превышения предельного размера выручки у основной компании.

Впрочем, взаимозависимость участников сделок сама по себе не может свидетельствовать о получении необоснованной налоговой выгоды (п. 6 постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.06 № 53). Так, при рассмотрении одного из споров арбитры указали, что каждое из юрлиц обладало трудовыми и материальными ресурсами, а пользование основными средствами вновь созданное общество осуществляло на возмездной основе. На основании этих обстоятельств судьи пришли к выводу, что компании осуществляли уставную деятельность независимо друг от друга (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 29.11.10 № А27-3272/2010).

Между тем, для того чтобы доначислить налоги по общей системе, налоговики должны доказать факт ведения бизнеса только одним субъектом предпринимательской деятельности (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 29.10.10 № А27-388/2010). К аналогичным выводам в пользу компаний суды приходили не раз (постановления ФАС Восточно-Сибирского от 19.09.13 № А19-22759/2012, Дальневосточного от 06.04.12 № Ф03-802/2012, Западно-Сибирского от 31.10.12 № А46-3585/2012 и Поволжского от 04.04.12 № А57-9115/2011 округов, определения ВАС РФ от 17.01.11 № ВАС-17866/10 и от 11.02.10 № ВАС-934/10).

Отметим также, что регистрация нового общества, учредителем которого будет выступать дружественное лицо, поможет избежать взаимозависимости между участниками группы компаний. В то же время при реорганизации в форме выделения связь с вновь созданным юрлицом будет очевидна. К тому же процедура реорганизации занимает достаточно продолжительное время.

Схема вторая: с помощью дробления компании сохраняют право на применение ЕНВД

Суть схемы. Организация искусственно занижает физические показатели с целью соблюдения условий для применения ЕНВД. Предположим, в группу компаний входит несколько взаимозависимых лиц, которые зарегистрированы по тому же юридическому адресу, что и налогоплательщик. При этом каждая компания арендует у налогоплательщика торговый зал, площадь которого составляет менее 150 квадратных метров (подп. 6 п. 2 ст. 346.26 НК РФ).

Получается, что компания использует для осуществления розничных продаж площади, которые формально числятся в аренде у взаимозависимых лиц. Однако фактически налогоплательщик осуществляет торговлю через магазин площадью более 150 квадратных метров. При оказании услуг общественного питания дробление бизнеса происходит с помощью разделения зала обслуживания посетителей (подп. 8 п. 2 ст. 346.26 НК РФ). При осуществлении перевозок (подп. 8 п. 2 ст. 346.26 НК РФ) — путем передачи в аренду части автотранспорта дружественному «вмененщику».

СХЕМА 2. Дробление субъекта для сохранения права на ЕНВД

Дробление бизнеса как способ минимизации налогового бремени

В чем выгода. Внедрение данной схемы позволяет снизить налоговую нагрузку группы компаний за счет сохранения права на применение ЕНВД. Кроме того, компания может уменьшить сумму «вмененного» налога за счет занижения таких физических показателей, как количество транспортных средств, площадь торгового зала или зала обслуживания.

В чем риски. Инспекторы могут обвинить компанию в получении необоснованной выгоды, заподозрив искусственное занижение физического показателя. Зачастую при отстаивании своей позиции проверяющие указывают на то, что большинство сотрудников работают по совместительству в нескольких организациях, в торговом зале или зале обслуживания посетителей имеется только один вход, при этом площади не разделены перегородками.

Суды принимают такие аргументы налоговиков и признают применение ЕНВД неправомерным (к примеру, постановления Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 21.07.11 № А03-11928/2010, от 16.08.11 № А03-11929/2010 и от 21.03.11 № А03-10971/2010). Однако у компании есть все шансы отбиться от претензий проверяющих в суде. При отсутствии совокупности фактов, однозначно свидетельствующих о получении необоснованной выгоды, налоговикам не удастся отстоять доначисления. Главное при этом — доказать, что все арендаторы самостоятельно осуществляют деятельность на арендуемых площадях.

Так, если в арендованном помещении находятся самостоятельные структурные подразделения компании, то есть несколько магазинов, которые имеют обособленную контрольно-кассовую технику и собственное штатное расписание, суды встают на сторону налогоплательщиков (постановление ФАС Поволжского округа от 06.09.11 № А55-26757/2010). Если магазины разделены капитальными стенами, то это будет дополнительным аргументом в пользу «вмененщика». Что может быть подтверждено с помощью схем, экспликаций и технических паспортов на нежилые помещения. Кроме того, суды отменяют доначисления и при недоказанности фактического использования всей площади торгового зала налогоплательщиком (постановления ФАС Северо-Западного округа от 17.10.11 № А42-8659/2010 и от 18.07.11 № А56-52304/2010).

Отметим также, что в связи с выходом в свет прецедентного постановления Президиума ВАС РФ от 09.04.13 № 15570/12 можно предположить, что судебная практика в отношении дробления будет складываться в пользу компаний. Поскольку высшие судьи считают, что дробление не может быть единственным доказательством налогового правонарушения. Причем знаковое постановление президиума уже используется нижестоящими судами при разрешении подобных споров (к примеру, постановление ФАС Поволжского округа от 18.07.13 № А65-23469/2012).

Схема третья: дробление бизнеса с помощью аренды персонала

Суть схемы. Компания, применяющая спецрежим, регистрирует дружественную организацию и переводит ее на «упрощенку» или ЕНВД. Далее компания увольняет часть своих сотрудников и оформляет их на работу во вновь созданное общество. Впоследствии дружественная организация будет оказывать спецрежимнику услуги по предоставлению персонала (аутсорсинг). Так, при ведении основной компанией розничной торговли можно заключить с аутсорсером договор оказания услуг по осуществлению торгового процесса, при оказании бытовых услуг — договор субподряда.

СХЕМА 3. Дробление с помощью аутсорсинга

Дробление бизнеса как способ минимизации налогового бремени

В чем выгода. Схема позволяет сохранить право на применение УСН (подп. 15 п. 3 ст. 346.12 НК РФ) или «вмененки» (подп. 1 п. 2.2 ст. 346.26 НК РФ) в случае, если количество сотрудников в компании превышает 100 человек. Кроме того, с помощью этой схемы можно уменьшить сумму ЕНВД за счет занижения такого физического показателя, как количество работников.

В чем риски. При отстаивании подобных доначислений контролеры зачастую делают акцент на том, что налогоплательщик является единственным контрагентом вновь созданной организации. При этом обе компании располагаются по одному адресу и имеют одну бухгалтерию. В этом случае контролеры указывают, что фактически трудовые функции сотрудников и их распорядок дня не изменились.

В случае если учредителями основной и вспомогательной организаций являются разные лица, а численность сотрудников налогоплательщика не была близка к предельному значению, у компании есть все шансы отбиться в суде.

Более того, большинство судов встают на сторону компаний в подобных спорах. Например, в постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 11.06.10 № А27-19855/2009 указано, что взаимозависимость и аффилированность компании и аутсорсера не являются основанием для доначисления налогов. При этом арбитры отметили, что организации были созданы в разное время, а доказательств, подтверждающих фактическое перемещение трудового коллектива компании, инспекция не представила. Кроме того, компания подтвердила и реальность спорных операций и несение расходов каждым обществом в отдельности, а также отсутствие задолженности по арендным платежам.

Есть вопрос? Наши эксперты помогут за 24 часа! Получить ответ Новое



Подписка на статьи

Чтобы не пропустить ни одной важной или интересной статьи, подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

Самое выгодное предложение

Самое выгодное предложение

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией


Опрос

Покупали ли вы б.у. активы?

  • Да 42.21%
  • Нет 57.79%
результаты

Рассылка



© 2011–2017 ООО «Актион бухгалтерия»

Журнал «Российский Налоговый Курьер» –
специализированный практический журнал для главных бухгалтеров, аудиторов и налоговых консультантов

Все права защищены. Полное или частичное копирование любых материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Российский Налоговый Курьер». Нарушение авторских прав влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством РФ.


  • Мы в соцсетях
Здравствуйте!

Сайт «Российский налоговый курьер» — это профессиональный ресурс. Если Вы работаете бухгалтером, то статьи и новости для Вас доступны бесплатно.

Чтобы получить доступ к 9 371 статье, свежим новостям, ответам экспертов на вопросы, шаблонам документов для бухгалтера, пожалуйста, зарегистрируйтесь.

Будем рады помогать Вам в работе. А в подарок за знакомство на адрес электронной почты, которую Вы укажете при регистрации, отправим Вам таблицу изменений по налогам и взносам.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Чтобы скачать файл, пожалуйста, зарегистрируйтесь

Сайт «Российский налоговый курьер» — это профессиональный ресурс. Если Вы работаете бухгалтером, то образцы форм, приказов, шаблоны документов, новости и статьи от экспертов для Вас доступны бесплатно.

Будем рады помогать Вам в работе. А в подарок за знакомство на адрес электронной почты, которую Вы укажете при регистрации, отправим Вам таблицу изменений по налогам и взносам.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль