Большинство расходов, связанных с выбором контрагента, компании учитывают при налогообложении прибыли

120
Некоторые суды приходят к выводу, что заключение договора по результатам тендера свидетельствует о должной осмотрительности компании. Но налоговики зачастую отказывают в признании расходов, связанных с проведением конкурса и иных подобных мероприятий

Как правило, каждая компания сталкивается с проблемой выбора контрагента. Это связано в первую очередь с широким спектром услуг, которые исполнители предлагают на рынке, а также с индивидуальными потребностями и особенностями деятельности каждой компании. Для отбора контрагента компании проводят ряд мероприятий — маркетинговое исследование рынка, консультации со специалистами и пр. Нередко исполнителя или поставщика выбирают на основании тендера. В этом случае у организации-заказчика возникают дополнительные расходы, связанные с проведением и организацией конкурса (см. врезку «Кстати»). Практика показывает, что учитывать такие расходы при налогообложении прибыли небезопасно.

По мнению судов, заключение договора по результатам тендера свидетельствует о должной осмотрительности компании

По общему правилу расходы компании должны быть документально подтвержденными и экономически обоснованными (п. 1 ст. 252 НК РФ). Налоговики на местах зачастую указывают, что расходы компании не соответствуют указанным критериям, поскольку договоры заключены с неблагонадежным партнером. Налоговый кодекс не содержит понятия должной осмотрительности при выборе контрагента. Судебная практика подтверждает, что проведение торгов при заключении договора подтвердит должную осмотрительность компании при выборе контрагента (см. врезку «Читайте на e.rnk.ru»).

В одном из дел налоговики доначислили компании НДС и налог на прибыль. По мнению инспекторов, компания не проявила должную осмотрительность и осторожность при выборе контрагента — не удостоверилась в наличии надлежащих полномочий у лиц, действовавших от имени поставщика, а также не идентифицировала лицо, подписавшее документы от имени генерального директора. Кроме того, контролеры указали, что проведение тендера по выбору поставщика осуществлялось с нарушением процедур его проведения и носило формальный характер.

Но ФАС Московского округа в постановлении от 18.09.11 № КА-А40/9874-11 поддержал налогоплательщика. Суд установил, что спорный договор заключен после проведения открытого тендера. Объявление о проведении тендера и условия его проведения были размещены на официальном сайте компании и в других информационных источниках. Исполнитель для участия в тендере в адрес компании представил заявки, анкеты и коммерческое предложение, копии устава, свидетельства о внесении записи в ЕГРЮЛ и свидетельства о присвоении ИНН, а также копию приказа генерального директора о возложении на себя обязанностей главбуха. Суд также отклонил доводы инспекции о том, что компания нарушила процедуру проведения тендера. Ведь инспекторы не указали на конкретные нарушения.

В другом споре суд того же округа отметил, что одним из фактов проявления компанией должной осмотрительности при выборе контрагента является то, что указанный выбор сопровождался процедурой тендера. Это подтверждается соответствующими протоколами тендерной комиссии с прилагаемыми сводными таблицами и коммерческими предложениями участников тендера (постановление от 11.04.13 № А40-69230/12-90-374). Аналогичные выводы содержат постановления ФАС Уральского округа от 04.07.12 № Ф09-4778/12 и от 25.04.12 № Ф09-1857/12.

Правомерность учета расходов, связанных с проверкой деятельности потенциальных исполнителей, компании отстаивают в суде

Нередко в целях подтверждения должной осмотрительности при выборе контрагента компании стремятся получить как можно больше информации о потенциальных контрагентах (в том числе участниках торгов). Для этого зачастую организации привлекают сторонних экспертов.

В одном из дел компания приобрела услуги риск-менеджмента, которые заключались в проверке данных о юридических лицах — потенциальных контрагентах и физических лицах — соискателях вакантных должностей. Суд согласился, что организация правомерно включила спорные затраты в состав налоговых расходов на консультационные и иные аналогичные услуги (подп. 15 п. 1 ст. 264 НК РФ). Ведь цель их приобретения — «предотвращение риска вступления в гражданские и трудовые отношения с недобросовестными лицами, что способствует успешному ведению предпринимательской деятельности». Кроме того, компания представила надлежащим образом оформленные документы, в том числе договор, акты об оказанных услугах, счета и счета-фактуры к данному договору в отношении услуг (постановление ФАС Московского округа от 10.12.12 № А40-33064/12-115-6).

Кстати

Далеко не все расходы, связанные с подбором исполнителя, может учесть «упрощенец»

Перечень расходов, которые «упрощенец» вправе учесть при налогообложении, закрыт. Он приведен в статье 346.16 НК РФ (письма Минфина России от 20.01.12 № 03-11-06/2/8 и от 16.12.11 № 03-11-06/2/174). Следовательно, такая организация не вправе включить в налоговые расходы затраты, не поименованные в указанной статье.

В частности, это относится к плате за представление выписки из ЕГРЮЛ о потенциальном контрагенте. Верховный суд РФ в определении от 02.02.10 № КАС09-672 пришел к выводу, что плата за предоставление информации из госреестров по своей правовой природе отличается от госпошлины, уплачиваемой за государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в соответствии с налоговым законодательством. Указанная сумма является платой за услуги по предоставлению запрашиваемой информации, а не налоговым платежом, взимаемым за совершение юридически значимых действий. Следовательно, «упрощенец» не вправе включить в налоговые расходы стоимость услуг по предоставлению сведений из ЕГРЮЛ (письмо Минфина России от 16.04.12 № 03-11-06/2/57).

Суды нередко признают право «упрощенца» уменьшить сумму дохода на затраты, связанные с оплатой маркетинговых услуг сторонних организаций. Поскольку такие услуги согласно подпункту 6 пункта 1 статьи 254 НК РФ носят производственный характер и в соответствии со статьей 254 и подпунктом 5 пункта 1 статьи 346.16 НК РФ являются материальными расходами (постановление ФАС Поволжского округа от 25.03.10 № А12-17138/2009).

По мнению автора, «упрощенцу» рискованно учитывать при налогообложении расходы на оплату услуг консультационного и информационного характера, связанные с организацией тендера. Поскольку такие затраты в пункте 1 статьи 346.16 НК РФ не поименованы

  Судебная практика подтверждает, что проведение торгов при заключении договора подтвердит должную осмотрительность компании при выборе контрагента. При этом не имеет значения, нарушена ли процедура проведения тендера

В другом споре суд того же округа подтвердил право компании уменьшить налогооблагаемую прибыль на стоимость услуг по изучению рынка, сбору информации для деловых переговоров, выявлению некредитоспособных или ненадлежащих деловых партнеров (постановление от 22.07.11 № КА-А40/7517-11). Суд отнес указанные затраты к расходам на информационные услуги в соответствии с подпунктом 14 пункта 1 статьи 264 НК РФ.

ФАС Волго-Вятского округа в постановлении от 23.06.11 № А43-21417/2010 также поддержал налогоплательщика. В этом деле инспекторы указали, что компания необоснованно отразила в расходах стоимость услуг по поиску и подбору клиентов, а также оценке страховых рисков при заключении договора страхования. Суд пришел к выводу, что компания заключила с исполнителем договор на оказание агентских и сюрвейерских услуг. При этом исполнитель по поручению заказчика принял на себя обязательства по оказанию услуг по поиску и подбору клиентов, оценке страховых рисков по договорам страхования, а заказчик — по их оплате. Факт оказания услуг компания подтвердила актом сдачи-приемки выполненных работ. Кроме того, в этом споре налоговики исходили из отрицательной характеристики компании-исполнителя и не проверили фактические обстоятельства заключения договоров страхования (напомним, что целью спорного договора являлась в том числе оценка рисков при заключении договора страхования).

Отметим также, что компании рискованно привлекать для проверки сведений о потенциальном контрагенте предпринимателя, который трудится в штате компании на аналогичной должности. Подобный спор рассмотрел ФАС Поволжского округа (постановление от 19.02.13 № А65-15921/2012). Согласно протоколу допроса руководителя в обязанности штатного работника входило: поиск клиентов, ведение переговоров на стадии заключения договоров. Суд указал следующее:

«<…> Ф.Р. Гатауллиным как индивидуальным предпринимателем дублировались работы, выполненные в качестве штатного работника заявителя, за которую он получал заработную плату. Ряд договоров заключены обществом с контрагентами до заключения обществом договора с ИП Гатауллиным Ф.Р. <…> следовательно, ИП Гатауллин Ф.Р. фактически не мог оказывать маркетинговые услуги и поиск данных контрагентов».

Справка

Суды признают право компании, проигравшей тендер, отразить расходы, связанные с участием в конкурсе

Расходы, связанные с участием в тендерных торгах, которые проиграны, участник признает для целей налогообложения прибыли в составе внереализационных расходов. Но только в том случае, если они понесены в связи с выполнением требований, предъявляемых организаторами торгов. К таким затратам относятся расходы по уплате сбора за участие в конкурсе, расходы по приобретению тендерной документации, приобретению банковской гарантии (письма Минфина России от 16.01.08 № 03-03-06/1/7, от 07.11.05 № 03-11-04/2/109, ФНС России от 18.11.05 № ММ-6-02/961 и УФНС России по г. Москве от 27.01.06 № 20-12/5557). При этом указанные расходы необходимо подтвердить документально. Такую позицию поддерживают и суды (постановление ФАС Северо-Западного округа от 22.01.13 № А56-16511/2012).

Вместе с тем на практике есть мнение, что затраты, связанные с проигранным тендером, не уменьшают налогооблагаемую прибыль участника. Поскольку такие расходы не привели к получению дохода (письма Минфина России от 21.01.04 № 04-02-05/3/1 и УФНС России по г. Москве от 22.03.05 № 20-12/19398)

Суд пришел к выводу, что ИП фактически не оказывал услуги по поиску клиентов в рамках договоров на оказание консультационных и маркетинговых услуг, а представленные документы носили формальный характер с целью завышения налоговых расходов. В результате суд согласился с доначислениями контролеров.

Стоимость публикации извещения о проведении торгов в СМИ компании отражают в налоговом учете по аналогии с рекламными расходами

Организатор обязан не менее чем за 30 дней до проведения торгов известить об этом потенциальных исполнителей (п. 2 ст. 448 ГК РФ). Вместе с тем по смыслу пункта 4 статьи 447 ГК РФ извещение о проведении торгов направляется с целью привлечения наибольшего количества заинтересованных лиц и выявления наилучшего предложения об условиях договора (определение ВАС РФ от 23.03.07 № 641/07). Но гражданское законодательство не устанавливает порядок и способы извещения о проведении торгов. Значит, организатор вправе опубликовать извещение о проведении тендера в СМИ, разместить его в интернете или даже объявить по радио.

Расходы на публикацию информации в СМИ и телекоммуникационных сетях в соответствии с подпунктом 28 пункта 1 и пунктом 4 статьи 264 НК РФ относятся к рекламным расходам (письмо Минфина России от 27.09.12 № 03-03-06/1/505). При этом Минфин России в письме от 29.01.07 № 03-03-06/1/41 отмечает, что такие расходы не нормируются для целей налогообложения прибыли и в полном объеме включаются в состав прочих расходов, связанных с производством и реализацией.

По мнению автора, затраты на размещение тендерной информации можно учитывать при налогообложении прибыли аналогичным образом. Ведь такая информация предназначена неопределенному кругу лиц и направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования, а значит, удовлетворяет понятию рекламы. Однако, учитывая отсутствие официальных разъяснений ведомств и судебной практики по этому вопросу, претензии налоговиков не исключены.

  В одном из дел ФАС Московского округа подтвердил правомерность учета в расходах стоимости консультационных услуг в рамках риск-менеджмента

Некоторые расходы, связанные с организацией торгов, учитывать при налогообложении прибыли рискованно

Вознаграждение организатору торгов. На основании пункта 2 статьи 447 ГК РФ лицо, решившее провести торги (конкурс или аукцион), вправе поручить их проведение специализированной организации (п. 2 ст. 447 ГК РФ). Судебной практики по вопросу включения в налоговые расходы именно стоимости вознаграждения организатору торгов найти не удалось. Однако есть примеры судебных решений, которые косвенно свидетельствуют о правомерности учета таких затрат.

Так, в одном из дел ФАС Северо-Западного округа отменил доначисление компании налога на прибыль, НДС, соответствующих пеней и штрафных санкций в связи с реализацией недвижимого имущества, арестованного и проданного на торгах в ходе исполнительного производства. Суд пришел к выводу, что инспекторы неверно рассчитали налог на прибыль — без учета вознаграждения РФФИ в размере 3% от суммы реализованного на торгах имущества, а также вознаграждения организаторов торгов (постановление от 19.03.10 № А56-19108/2008). Аналогичные выводы суд того же округа сделал в постановлении от 21.01.11 № А56-19108/2008. По мнению автора, эти решения косвенно подтверждают право компании включить в налоговые расходы вознаграждение, выплаченное организатору торгов.

  Если по итогам проведения тендера участник-победитель уклонился от заключения договора, то уплаченный им задаток образует налоговый доход компании-заказчика

Необходимость привлечения организатора торгов лучше обосновать (если проведение торгов собственными силами невозможно или нецелесообразно). Налоговики нередко отказывают в признании затрат на оплату услуг привлеченных специалистов, если спорные работы организация вправе выполнить самостоятельно (силами штатных сотрудников). При этом суды поддерживают как компании (постановления Президиума ВАС РФ от 18.03.08 № 14616/07, ФАС Московского от 03.04.12 № А40-23728/08-108-75 и Северо-Кавказского от 28.09.12 № А32-36378/2011 округов), так и налоговиков (постановления ФАС Поволжского от 04.10.12 № А65-21503/2011, Северо-Кавказского от 27.05.10 № А53-16012/2009 и Западно-Сибирского от 13.08.10 А27-25068/2009 округов).

По мнению автора, целесообразно составить приказ руководителя или пояснительную записку, в которой указать причины привлечения стороннего лица для организации тендера (отсутствие у штатных специалистов необходимой квалификации, достаточной для проведения торгов, нехватка свободного времени в связи с высокой загруженностью при исполнении должностных обязанностей, неполный штат).

Расходы на привлечение конкурсной комиссии. Нередко при проведении торгов компания привлекает экспертов в составе конкурсной комиссии для представления экспертной оценки и соответствующего заключения — кто из участников торгов наиболее полно соответствует критериям, которые компания устанавливает для исполнителя. По мнению автора, такие услуги являются консультационными. Следовательно, затраты в виде вознаграждения членам конкурсной комиссии организация вправе учесть при налогообложении прибыли на основании подпункта 15 статьи 264 НК РФ. Однако официальных разъяснений Минфина России, налоговиков и решений судов в отношении таких расходов найти не удалось.

Задаток, не возвращенный участнику торгов, организатор учитывает в налоговых доходах

По правилу пункта 4 статьи 448 ГК РФ участники торгов вносят задаток в размере, сроки и порядке, которые указаны в извещении о проведении торгов. При заключении договора с лицом, выигравшим торги, сумма внесенного им задатка засчитывается в счет исполнения обязательств по заключенному договору. Если же торги не состоялись, организатор торгов возвращает задаток. Кроме того, задаток возвращается лицам, которые участвовали в торгах, но не выиграли их (см. врезку «Справка»).

  Компании рискованно привлекать для проверки сведений о потенциальном контрагенте предпринимателя, который трудится в штате компании на аналогичной должности

Если за неисполнение договора ответственна сторона, выдавшая задаток, спорная сумма остается у другой стороны (п. 2 ст. 381 ГК РФ). Кроме того, в соответствии с пунктом 5 статьи 448 ГК РФ участник, выигравший торги, при уклонении от подписания протокола утрачивает внесенный им задаток. Минфин России, отвечая на частный запрос по вопросу налогового учета невозвращенного задатка, который получил арендодатель, пришел к выводу, что такой задаток является безвозмездно полученным имуществом. Следовательно, спорная сумма образует внереализационный доход арендодателя на основании пункта 8 статьи 250 НК РФ.

По мнению автора, если по итогам проведения тендера победитель уклонился от заключения договора, уплаченный им задаток образует налоговый доход заказчика. Но подтверждающих такую позицию разъяснений найти не удалось.

Отметим также, что неявка для участия в торгах не является основанием для отказа в возврате суммы задатка. Ведь само участие в проводимых торгах не является сделкой. Суды признают необоснованными доводы компании о правомерности удержания в рассматриваемой ситуации задатка со ссылками на пункт 2 статьи 381 ГК РФ (постановление ФАС Дальневосточного округа от 25.08.08 № Ф03-А51/08-1/3396).

Правомерность учета затрат, связанных с несостоявшимися торгами, компании отстаивают в суде

На практике в результате проведения тендера стороны не всегда заключают договор. Нередко торги признают несостоявшимися или выигравший торги участник отказывается от подписания протокола. В этом случае компании рискованно учитывать при налогообложении затраты на оплату услуг, связанных с организацией и проведением тендера. Налоговики могут усомниться в экономической обоснованности таких затрат (п. 1 ст. 252 НК РФ), ведь они не привели к получению прибыли.

Подобный спор рассмотрел ФАС Северо-Западного округа в постановлении от 12.03.08 № А05-2590/2007. Компания приобрела услуги по подготовке документации для осуществления международных тендерных торгов. Впоследствии к участию в тендере были допущены две фирмы, одна из которых была исключена по формальным основаниям, а вторая не соответствовала техническим и экологическим требованиям. По результатам торгов исполнителя не выбрали, а реконструкцию производства (для осуществления которой проводился тендер) приостановили.

Организация отнесла затраты на оплату консультационных услуг к прочим расходам, связанным с производством и реализацией (подп. 15 п. 1 ст. 264 НК РФ). Налоговики указали, что спорные расходы связаны с капитальными вложениями и не учитываются при налогообложении прибыли (п. 5 ст. 270 НК РФ). Кроме того, на сумму таких расходов компания не вправе увеличивать первоначальную стоимость имущества. Поскольку переустройство существующих объектов основных средств фактически не состоялось, а значит, полученные консультационные услуги не изменили функционального назначения основного средства.

Но суд с такими аргументами проверяющих не согласился и поддержал налогоплательщика. По мнению суда, указанные расходы связаны с деятельностью, направленной на получение дохода, являются экономически обоснованными и документально подтвержденными. Следовательно, компания правомерно учла затраты на подготовку тендерной документации в составе прочих расходов в том налоговом периоде, в котором они произведены.

Читайте на e.rnk.ru

Статистика: тендер как способ обезопасить себя от обвинений налоговиков в связях с однодневками

В прошлом году мы проводили опрос среди читателей журнала РНК и посетителей сайта rnk.ru. Как оказалось, лишь 9% респондентов проводят конкурс при подборе каждого исполнителя. 21% опрошенных считают, что тендер необходим только при заключении договора на крупную сумму. При этом большинство посетителей сайта (55%) указали, что вообще не проводят тендеры при выборе контрагентов, а 15% проводят, но крайне редко. Подробнее читайте в статье «Рейтинг самых популярных мер, которые принимают компании при выявлении однодневок»

Вправе ли, по мнению суда, компания учесть при исчислении налога на прибыль расходы на проверку потенциальных исполнителей? Да Нет Компания вправе учесть расходы по проверке потенциальных контрагентов в составе консультационных и иных аналогичных расходов в соответствии с подпунктом 15 пункта 1 статьи 264 НК РФ (постановление ФАС Московского округа от 10.12.12 № А40-33064/12-115-6). По мнению судов, целью приобретения таких услуг является «предотвращение риска вступления в гражданские и трудовые отношения с недобросовестными лицами, что способствует успешному ведению предпринимательской деятельности». Кроме того, такие расходы компания может учесть в составе информационных услуг в соответствии с подпунктом 14 пункта 1 статьи 264 НК РФ (постановление ФАС Московского округа от 22.07.11 № КА-А40/7517-11).

Есть вопрос? Наши эксперты помогут за 24 часа! Получить ответ Новое



Подписка на статьи

Чтобы не пропустить ни одной важной или интересной статьи, подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

Самое выгодное предложение

Самое выгодное предложение

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией


Опрос

Какие премии вы платите:

  • годовую 40.74%
  • к юбилеям и праздникам 34.92%
  • за результаты работы 59.26%
  • некурящим и неболеющим 4.76%
  • за переход из других компаний 2.12%
  • бонусы руководителям 19.05%
  • другое 19.05%
результаты

Рассылка



Вас заинтересует

© 2011–2016 ООО «Актион бухгалтерия»

Журнал «Российский Налоговый Курьер» –
специализированный практический журнал для главных бухгалтеров, аудиторов и налоговых консультантов

Все права защищены. Полное или частичное копирование любых материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Российский Налоговый Курьер». Нарушение авторских прав влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством РФ.


  • Мы в соцсетях
Здравствуйте!

Сайт «Российский налоговый курьер» — это профессиональный ресурс. Если Вы работаете бухгалтером, то статьи и новости для Вас доступны бесплатно.

Чтобы получить доступ к 9 371 статье, свежим новостям, ответам экспертов на вопросы, шаблонам документов для бухгалтера, пожалуйста, зарегистрируйтесь.

Будем рады помогать Вам в работе. А в подарок за знакомство на адрес электронной почты, которую Вы укажете при регистрации, отправим Вам таблицу изменений по налогам и взносам.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Чтобы скачать файл, пожалуйста, зарегистрируйтесь

Сайт «Российский налоговый курьер» — это профессиональный ресурс. Если Вы работаете бухгалтером, то образцы форм, приказов, шаблоны документов, новости и статьи от экспертов для Вас доступны бесплатно.

Будем рады помогать Вам в работе. А в подарок за знакомство на адрес электронной почты, которую Вы укажете при регистрации, отправим Вам таблицу изменений по налогам и взносам.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль