Как выгоднее вести совместный бизнес с партнером: на основании договора простого товарищества или путем создания юрлица

89
Существует несколько вариантов организации общего дела. Наиболее распространено заключение договора простого товарищества или создание общей компании. От выбора формы зависят и налоговые последствия
Заключение договора о совместной деятельности — простого товариществаСоздание нового юридического лица (ООО, АО)

Начало осуществления деятельности

– Ограниченный круг участников. Участниками простого товарищества вправе выступать исключительно организации и индивидуальные предприниматели (п. 2 ст. 1041 ГК РФ). Само по себе простое товарищество не является юридическим лицом (п. 1 ст. 1041 ГК РФ). При этом участник не вправе применять упрощенную систему налогообложения с объектом доходы.+ Ограничений по кругу участников нет. Учредителями юрлица могут быть как юридические, так и физические лица (п. 1 ст. 10 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ об АО и п. 1 ст. 7 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ об ООО).
+ Размер вкладов законодательно не ограничен. Участники вправе внести вклады в любой сумме, прописав это в договоре. Если в договоре не указан их конкретный размер, то вклады товарищей предполагаются равными по стоимости (п. 2 ст. 1042 ГК РФ). Участники могут вносить как денежные средства, так и иное имущество, профессиональные знания, навыки, умения, а также деловую репутацию и деловые связи (ст. 1042 ГК РФ).– Установлен минимальный размер уставного капитала. В частности, размер уставного капитала ООО должен быть не менее 10 000 руб. (п. 1 ст. 14 Закона об ООО). Минимальный уставный капитал акционерного общества должен составлять не менее 1000-кратной суммы МРОТ для ОАО и 100-кратной суммы МРОТ для ЗАО (ст. 26 Закона об АО).
+ Стоимость вклада имуществом можно определить без привлечения оценщика. В соответствии с пунктом 2 статьи 1042 Гражданского кодекса РФ при внесении вкладов в простое товарищество привлечение независимого оценщика не требуется.– Для оценки имущества необходимо привлекать независимого оценщика. Если стоимость неденежного вклада составляет более 20 000 руб., то в целях определения стоимости этого имущества привлекается независимый оценщик (п. 2 ст. 15 Закона об ООО и п. 3 ст. 34 Закона об АО).
+ Взносы в уставный капитал обществ и товариществ не облагаются НДС. Взносы в уставный капитал общества, а также вклады в простое товарищество, осуществляемые как в денежной, так и в натуральной форме (в виде передаваемого имущества), не являются объектом обложения НДС (подп. 1 п. 2 ст. 146 и подп. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ).
+ НДС со стоимости имущества, вносимого в товарищество, можно не восстанавливать. По мнению Президиума ВАС РФ, прямой обязанности восстановить налог НК РФ в данном случае не предусматривает (пот 22.06.10 № 2196/10). В 2011 году ФНС России согласилась с таким мнением и письмом от 12.08.11 № СА-4-7/13193@ довела его до сведения инспекторов на местах.– НДС со стоимости внесенного имущества участник должен восстановить. Согласно подпункту 1 пункта 3 статьи 170 НК РФ при передаче имущества в качестве вклада в уставный капитал участник должен восстановить НДС,ранее принятый к вычету. Однако новое общество может принять к вычету НДС, переданный ему вместе со вкладом.
+/– Стоимость вклада или взноса не облагается налогом на прибыль у получателя и не признается расходом у участника. Передача имущества в качестве вклада в уставный капитал общества или в простое товарищество не признается реализацией ( подп. 2 п. 1 ст. 277 и п. 1 ст. 278 НК РФ). Соответственно налогооблагаемого дохода не возникает. Норма по расходам при общем режиме прямо прописана в пункте 3 статьи 270 НК РФ. «Упрощенец» же не может признать такие затраты, поскольку они не упомянуты в закрытом перечне (п. 1 ст. 346.16 НК РФ).
+ «Упрощенцы» не пересчитывают налоговую базу. Поскольку при передаче имущества в качестве взноса в простое товарищество право собственности не переходит, то речи о пересчете налоговой базы не идет.– «Упрощенцу» в некоторых случаях придется пересчитать расходы. При передаче в качестве вклада имущества, находящегося в собственности участника менее трех лет (10 лет по ОС со сроком использования свыше 15 лет), налоговая база «упрощенца» пересчитывается — расходы включаются в стоимость имущества по специальным правилам (подп. 3 п. 3 ст. 346.16 НК РФ).
+/– Товарищу рискованно продолжать амортизировать переданное имущество. НК РФ не регулирует порядок амортизации объектов, полученных в качестве вклада в простое товарищество. Еще в 2003 году налоговики указали, что объект амортизирует участник, ведущий общие дела (письмо УМНС России по г. Москве от 15.12.03 № 23-10/2/69744). Однако ФАС Западно-Сибирского округа указал, что имущество продолжает амортизировать сам участник. Ведь право собственности на такое имущество к товариществу не перешло (постановление от 07.12.06 № Ф04-8138/2006(29022-А75-14)).– Учредитель прекращает амортизировать имущество, внесенное в уставный капитал. Согласно пункту 1 статьи 66 ГК РФ право собственности на имущество, передаваемое в качестве вклада в уставный капитал, принадлежит вновь созданной организации. Следовательно, учредитель общества прекращает начислять амортизацию начиная с 1-го числа месяца, следующего за месяцем, в котором произошла передача имущества (п. 5 ст. 259.1 НК РФ).
– Товарищ продолжает уплачивать налог на имущество. В соответствии с пунктом 1 статьи 374 и статьей 377 НК РФ налог на имущество организаций, переданное по договору совместной деятельности, уплачивает сам товарищ на основании данных, которые ему предоставляет участник, ведущий общие дела.+ Учредитель прекращает уплату налога на имущество. Так как право собственности на основное средство, переданное в качестве вклада в уставный капитал, переходит к вновь образованному обществу, учредитель перестает начислять налог на стоимость внесенного имущества (п. 1 ст. 374 НК РФ).

Ведение текущей деятельности

– Налоговый и бухгалтерский учет возлагается на одного из участников товарищества. Им выступает товарищ, ведущий общие дела (п. 1 ст. 174.1 и ст. 278 НК РФ, п. 2 ст. 1043 ГК РФ).+ Учредители не ведут бухгалтерский и налоговый учет общества. Бухгалтерский и налоговый учет ведет вновь созданная организация.
– Ответственность распределяется между участниками простого товарищества. В соответствии с пунктом 2 статьи 1047 ГК РФ, если договор простого товарищества связан с осуществлением предпринимательской деятельности, товарищи солидарно отвечают по всем общим обязательствам товарищества независимо от оснований их возникновения.+ Участники не отвечают по обязательствам общества. По обязательствам обществ отвечают сами общества (п. 1 ст. 56 ГК РФ), а не его учредители. Но привлечение к субсидиарной ответственности учредителей возможно, если будет доказана причинно-следственная связь между их действиями и негативными последствиями для организации (постановления ФАС Западно-Сибирского от 16.08.10 № А27-23349/2009 и Восточно-Сибирского от 11.02.10 № А19-14845/09 округов).

Получение прибыли от текущей деятельности

– Участник не может использовать кассовый метод определения доходов и расходов. Участники простого товарищества обязаны определять доходы и расходы исключительно методом начисления. Кассовый метод не применяется с начала периода, в котором заключен договор простого товарищества (п. 4 ст. 273 НК РФ).+ Учредители учитывают доходы и расходы любым способом. Организации, уплачивающие налог на прибыль, вправе определять доходы и расходы как методом начисления, так и кассовым методом при соблюдении определенных условий (п. 1 ст. 273 НК РФ).
+ Полученную прибыль товарищество может распределять непропорционально. По общему правилу прибыль, полученная товарищами в результате совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости их вкладов в общее дело (ст. 1048 ГК РФ и письмо Минфина России от 17.08.11 № 03-03-06/4/102). Закон не запрещает товарищам прописать в договоре и непропорциональные выплаты. Однако на практике это встречается крайне редко.– Прибыль распределяется между учредителями только пропорционально вкладам. Формально прибыль между учредителями может распределяться как пропорционально их вкладам в уставный капитал, так и без пропорции (п. 2 ст. 32 Закона № 208-ФЗ и п. 2 ст. 28 Закона № 14-ФЗ). Однако, по мнению налоговиков, непропорциональные выплаты не являются дивидендами и облагаются НДФЛ или налогом на прибыль в общем порядке (письмо Минфина России от 30.07.12 № 03-03-10/84)1.
– Прибыль от участия облагается по общей ставке (20 или 13%). Доходы участника на общем режиме налогообложения облагаются налогом на прибыль по ставке 20% (п. 1 ст. 284 НК РФ), «упрощенца» — по ставке 15% (п. 2 ст. 346.20 НК РФ), предпринимателя — НДФЛ по ставке 13% (п. 1 ст. 224 НК РФ). Организации учитывают доход от совместной деятельности в последний день отчетного периода (подп. 5 п. 4 ст. 271 НК РФ)2.+ Дивиденды облагаются по пониженной ставке (9%). Дивиденды облагаются по ставке 9% у российского учредителя (п. 4 ст. 224 и подп. 2 п. 3 ст. 284 НК РФ) и 15% у иностранного участника (п. 3 ст. 224 и подп. 3 п. 3 ст. 284 НК РФ). При этом не имеет значения, применяет учредитель общий или специальный налоговый режим. Кроме того, организация, выплачивающая дивиденды, признается налоговым агентом (п. 2 ст. 214 и п. 2 ст. 275 НК РФ).
+ В особых случаях участник облагает доход по ставке 0%. Товарищ, применяющий нулевую ставку по налогу на прибыль при осуществлении собственного бизнеса, вправе применять эту льготу и к доходам, полученным от этой же деятельности в рамках договора простого товарищества (письмо УФНС России по г. Москве от 15.07.08 № 20-12/066879, постановление ФАС Дальневосточного округа от 09.08.07, 02.08.07 № Ф03-А51/07-2/2952).+ При соблюдении особых условий участник облагает доход по ставке 0%. В соответствии с подпунктом 1 пункта 3 статьи 284 НК РФ участник общества — российская организация, владеющая долей свыше 50% в течение более чем 365 дней, вправе применить нулевую ставку по полученным дивидендам.

Прекращение деятельности (выход лица из состава учредителей общества, выход участника из товарищества)

+ При возврате товарищу имущества, внесенного в совместную деятельность, базы по НДС не возникает. В соответствии со статьей 1050 ГК РФ договор простого товарищества прекращается по истечении срока договора. А также, например, в случае объявления кого-либо из товарищей недееспособным, банкротом, в случае смерти товарища, ликвидации либо реорганизации товарища — юрлица. В этом случае участники получают имущество, внесенное ими при заключении договора о совместной деятельности. Базы по НДС в данном случае не возникает, поскольку не происходит реализация (ст. 39 НК РФ).+ При продаже доли участник освобождается от уплаты НДС. Если учредитель принимает решение о выходе из общества, он может продать свою долю как самому обществу, так и третьему лицу. При этом участник освобождается от уплаты НДС (подп. 12 п. 2 ст. 149 НК РФ). При проверке налоговики могут заявить, что от налога освобождается только действительная стоимость доли. Однако суды указывают, что положения подпункта 12 пункта 2 статьи 149 НК РФ не содержат ограничений по цене реализации, поэтому не облагается НДС вся стоимость доли (постановления ФАС Уральского от 29.03.06 № Ф09-2147/06-С7 и Восточно-Сибирского от 07.06.05 № А33-20595/04-С3-Ф02-2469/05-С1 округов).
+ Полученное при выходе имущество облагается ндс только в части превышения над суммой первоначального взноса. Передача имущества в пределах первоначального взноса участнику при выходе из общества или товарищества не облагается НДС (подп. 5 п. 3 ст. 39 и подп. 1 п. 2 ст. 146 НК РФ). С суммы превышения необходимо исчислить налог.
Соответственно НДС с разницы между стоимостью имущества, полученного при выходе из общества (товарищества), и первоначальным вкладом (взносом) бывший участник сможет заявить к вычету при наличии счетов-фактур (п. 2 ст. 171 и п. 1 ст. 172 НК РФ, письма Минфина России от 27.08.08 № 03-07-11/287 и от 05.05.08 № 03-07-07/50).
– Товарищ не признает убытки при получении имущества. Стоимость имущества, полученного при выходе, учитывается в составе внереализационных доходов только в части превышения над первоначальным взносом (п. 9 ст. 250 и подп. 5 п. 1 ст. 251 НК РФ).
Отрицательная разница между оценкой возвращаемого имущества и оценкой, по которой это имущество ранее было передано по договору простого товарищества, не признается убытком для целей налогообложения (п. 6 ст. 278 НК РФ и письмо УФНС России по г. Москве от 10.10.07 № 20-12/096643).
+ Убыток от продажи доли учитывается в расходах. Если доля учредителя переходит к обществу, то налогом на прибыль облагается разница между ценой полученного имущества и действительной стоимостью доли (подп. 4 п. 1 ст. 251 НК РФ, письма Минфина России от 17.08.10 № 03-03-06/1/553 и от 19.12.08 № 03-03-06/2/174).
В случае реализации доли третьему лицу доходом признается стоимость такой продажи. При этом участник вправе уменьшить его на цену приобретения доли, а также на сумму расходов, связанных с приобретением (подп. 2.1 п. 1 ст. 268 НК РФ, письмо Минфина России от 14.03.06 № 03-03-04/1/222 и постановление ФАС Уральского округа от 30.09.09 № Ф09-510/09-С3).
Убыток, полученный учредителем от продажи доли, учитывается в расходах (п. 2 ст. 268 НК РФ).
+ «Упрощенец» платит налог только с той стоимости возвращенного имущества, которая превышает первоначальный взнос. Товарищ, применяющий упрощенную систему налогообложения, уплачивает налог с разницы между стоимостью имущества, полученного им при выходе, и его первоначальной стоимостью (подп. 1 п. 1.1 ст. 346.15 и подп. 5 п. 1 ст. 251 НК РФ).– Расходы от продажи доли не учитываются «упрощенцем». Такие расходы не содержатся в закрытом перечне расходов (п. 1 ст. 346.16 НК РФ). Если же участник при выходе из общества получает имущество, то налогооблагаемым доходом будет являться положительная разница между стоимостью такого имущества и величиной действительной стоимости доли (п. 1 ст. 346.15 и ст. 250 НК РФ).
1 О налогообложении выплат, полученных учредителем непропорционально его вкладу в уставный капитал, см. также в статье «Налоговые тонкости выплаты дивидендов учредителям всерединегода» // РНК, 2012, № 18.2 О налогообложении дохода участника простого товарищества см. также в статье «Договор простого товарищества: особенности исчисления налога на прибыль» // РНК, 2011, № 7.

Есть вопрос? Наши эксперты помогут за 24 часа! Получить ответ Новое



Подписка на статьи

Чтобы не пропустить ни одной важной или интересной статьи, подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

Самое выгодное предложение

Самое выгодное предложение

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией


Опрос

Какие премии вы платите:

  • годовую 39.22%
  • к юбилеям и праздникам 33.33%
  • за результаты работы 60.29%
  • некурящим и неболеющим 4.9%
  • за переход из других компаний 1.96%
  • бонусы руководителям 18.14%
  • другое 19.12%
результаты

Рассылка



© 2011–2016 ООО «Актион бухгалтерия»

Журнал «Российский Налоговый Курьер» –
специализированный практический журнал для главных бухгалтеров, аудиторов и налоговых консультантов

Все права защищены. Полное или частичное копирование любых материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Российский Налоговый Курьер». Нарушение авторских прав влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством РФ.


  • Мы в соцсетях
Здравствуйте!

Сайт «Российский налоговый курьер» — это профессиональный ресурс. Если Вы работаете бухгалтером, то статьи и новости для Вас доступны бесплатно.

Чтобы получить доступ к 9 371 статье, свежим новостям, ответам экспертов на вопросы, шаблонам документов для бухгалтера, пожалуйста, зарегистрируйтесь.

Будем рады помогать Вам в работе. А в подарок за знакомство на адрес электронной почты, которую Вы укажете при регистрации, отправим Вам таблицу изменений по налогам и взносам.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Чтобы скачать файл, пожалуйста, зарегистрируйтесь

Сайт «Российский налоговый курьер» — это профессиональный ресурс. Если Вы работаете бухгалтером, то образцы форм, приказов, шаблоны документов, новости и статьи от экспертов для Вас доступны бесплатно.

Будем рады помогать Вам в работе. А в подарок за знакомство на адрес электронной почты, которую Вы укажете при регистрации, отправим Вам таблицу изменений по налогам и взносам.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль