По каким критериям нужно выбрать модель агентского договора

88

Вопрос

Разъясните взаимоотношения при агентском договоре Принципиал-агент-поставщик. Интересует кто платит, на кого документы, и как заключать договор с поставщиком-3х сторонний?

Ответ

Это зависит от того, как именно стороны в договоре определят права и обязанности агента, а также от чьего имени он будет действовать. Стороны вправе сами определить это в соглашении.

Обычно при посреднических взаимоотношениях заключаются отдельные двусторонние соглашения – между агентом и принципалом, и между агентом и третьими лицами (в том числе и поставщиками). Но стороны вправе заключить и трехсторонний договор, учитывая положения статьи 421 ГК РФ о свободе договора.

При этом такой договор будет смешанным – к отношениям между агентом и принципалом будут применятся положения ГК РФ об агентировании, между агентом и поставщиком – положения о поставке товаров.

Соответственно, стороны должны согласовать условия об оплате товара в договоре – кто именно будет нести ответственность по договору поставки, кто должен будет перечислить оплату, кому именно поставщик должен будет отгрузить товар.

Связано это с тем, что в соответствии с договором агентирования, агент может действовать в отношениях с третьими лицами как от своего имени, так и от имени принципала. Если агент действует от имени принципала, все права и обязанности по сделке возникают именно у него. Если агент действует от своего имени, права и обязанности по договору с третьим лицом возникнут у агента. И если он нарушит свои обязательства по отношению к третьему лицу, последнее будет вправе предъявить претензии исключительно к нему, а не к принципалу.

Обоснование

Из рекомендации Виталия Перелыгина, эксперта ЮСС «Система Юрист», Даниила Дугинова, советника Администрации Президента РФ, магистра частного права, LL.M, Александра Бычкова, начальника юридического отдела ЗАО «ТГК Салют»

Какую из двух моделей агентского договора выбрать: выгоды и риски для агента

При оформлении отношений с принципалом агент должен решить, по какой модели заключить агентский договор – по модели договора поручения (когда агент действует от имени клиента) или по модели договора комиссии (когда агент действует от своего имени). В зависимости от выбранной модели к отношениям сторон будут применяться либо некоторые правила о договоре поручения (гл. 49 ГК РФ), либо некоторые правила о договоре комиссии (гл. 51 ГК РФ).

Агенту необходимо определить, какие именно правила будут соответствовать его интересам. Если этого не сделать и не уделить достаточного внимания условиям договора, то у посредника возникнут те или иные риски. Например, при нарушении обязательств по сделке с третьим лицом отвечать перед таким лицом будет агент, а не принципал. Перед принципалом агент будет нести ответственность в случае, если не проявит необходимой осмотрительности в выборе контрагента (третьего лица) и затем контрагент не исполнит сделку. Кроме того, посредник не сможет получить дополнительную прибыль по агентскому договору.

По каким критериям нужно выбрать модель агентского договора

Чтобы правильно выбрать модель агентского договора, агенту нужно проанализировать:

  • у кого возникнут права и обязанности по сделке с третьим лицом;
  • какую ответственность будет нести агент перед принципалом при нарушении договора;
  • сможет ли агент получить дополнительную прибыль по агентскому договору.

Возникновение прав и обязанностей по сделке с третьим лицом

Агент может действовать:

  • либо от своего имени (агентский договор по модели договора комиссии);
  • либо от имени клиента (агентский договор по модели договора поручения).

Это важнейший критерий для выбора модели агентского договора. Практическое значение состоит в том, у кого (у посредника или у его клиента) возникают права и обязанности по сделке с третьим лицом.

Если агентский договор будет заключен по модели договора комиссии, то в случае нарушения сделки с третьим лицом ответственность перед таким лицом будет нести агент. Это не соответствует интересам посредника.

Если стороны заключат агентский договор по модели договора поручения, то отвечать перед третьим лицом будет принципал (в случае нарушения обязательств по сделке). Следовательно, агент обезопасит себя от предъявления претензий со стороны третьего лица. Поэтому агентский договор по модели договора поручения наилучшим образом защищает интересы посредника.

Однако нужно учесть, что риск ответственности перед третьим лицом – это далеко не единственный критерий, помогающий решить, у кого из сторон агентского договора возникнут права и обязанности по сделкам. Так, выбор модели агентского договора может определяться общей стратегией организации. Для посредника может оказаться важным, чтобы именно он являлся стороной по сделке с третьим лицом (например, в рекламных целях). Вместе с тем, задача юриста – продемонстрировать руководству организации юридические риски для каждой модели агентского договора. В частности, пояснить, кто будет нести ответственность перед третьим лицом в случае нарушения обязательств по сделке.

Ответственность агента перед принципалом

Закон устанавливает несколько общих обязанностей агента (т. е. одинаковых для любой модели агентского договора). Ответственность перед принципалом наступает в случае, если посредник не исполняет (исполняет ненадлежащим образом) хотя бы одну из таких обязанностей.

Агент заинтересован в том, чтобы круг оснований ответственности не расширялся. Другими словами, посреднику важно, чтобы договор и (или) закон не предусматривали иных (дополнительных) оснований, по которым принципал мог бы предъявить требования к агенту.

В наибольшей мере интересам агента соответствует агентский договор по модели договора поручения. При заключении такого договора посредник будет отвечать только за исполнение своих (общих) обязанностей и обезопасит себя от риска ответственности за неисполнение сделки третьим лицом.

Совет

Агенту имеет смысл проверить, не содержит ли агентский договор условия о поручительстве. Так, стороны могут заключить смешанный договор, содержащий в себе элементы договоров агентирования и поручительства (п. 3 ст. 421 ГК РФ). Другими словами, агент, действующий как поверенный, может выступать в роли поручителя третьего лица. Это означает, что при неисполнении сделки третьим лицом такое лицо и агент будут нести перед принципалом солидарную ответственность (ст. 363 ГК РФ).

Если же стороны заключат агентский договор по модели договора комиссии, то принципал получит больше возможностей предъявить агенту претензии. Так, у агента возникнет ответственность в каждом из следующих случаев.

1. Агент не проявил необходимой осмотрительности в выборе контрагента (третьего лица), и затем контрагент не исполнил сделку, заключенную с агентом (п. 1 ст. 993 ГК РФ).

2. Третье лицо не исполнило сделку, и при этом агент не принял меры по защите интересов клиента (п. 2 ст. 993 ГК РФ).

Кроме того, при заключении агентского договора по модели договора комиссии стороны вправе сформулировать условие о делькредере (п. 1 ст. 993 ГК РФ). Это означает, что посредник будет отвечать не только за свои действия, но и за исполнение сделки третьим лицом. Если такое лицо не исполнит обязательство, принципал будет вправе предъявить к агенту требование о возмещении убытков.

Из рекомендации Виталия Перелыгина, эксперта ЮСС «Система Юрист», Даниила Дугинова, советника Администрации Президента РФ, магистра частного права, LL.M, Александра Бычкова, начальника юридического отдела ЗАО «ТГК Салют»

Что нужно учесть покупателю, если продавец работает по посредническому договору

Бывают ситуации, когда продавец реализуют свой товар через посредника. Так, организация заключает посреднический договор (поручения, комиссии, агентирования) и поручает посреднику совершить с третьим лицом сделку по купле-продаже имущества (например, договор поставки, договор разовой купли-продажи и т. д.).

Покупателю, приобретающему товар у такого посредника, нужно учесть ряд обстоятельств. Во-первых, необходимо установить, от чьего имени действует посредник. Во-вторых, имеет смысл определить, какие последствия повлечет за собой заключение договора купли-продажи с этим посредником. В-третьих, если покупатель решит, что сделка не нарушит его интересов, нужно правильно сформулировать условия заключаемого договора.

В противном случае (т. е. если покупатель не учтет всех особенностей приобретения товара у посредника) может сложиться ситуация, когда контрагент не будет отвечать за свои нарушения, а вместо него ответственность понесет лицо, взыскать убытки с которого окажется проблематично. Или покупатель, исполнивший обязательство ненадлежащим образом, внезапно узнает о том, что он должен нести ответственность не перед контрагентом, а перед его клиентом.

Как установить, кто является продавцом по договору купли-продажи

Перед тем как приобрести товар у посредника, необходимо понять, кто будет выступать в роли продавца по договору купли-продажи. Для этого нужно определить характер отношений между посредником и его клиентом.

Дело в том, что для каждого вида посреднического договора действуют свои правила. Например, если покупатель заключает договор с посредником и посредник (поверенный) работает по договору поручения, то продавцом является клиент посредника (доверитель). Другими словами, права и обязанности по договору купли-продажи возникают у доверителя. Когда покупатель заключает договор с комиссионером, именно комиссионер приобретает статус продавца.

Чтобы с точностью определить, кто будет действовать в качестве продавца, необходимо проанализировать условия посреднического договора. Покупателю нужно запросить такой договор у любой из его сторон (либо копию договора, заверенную печатью одной из организаций и подписью ее руководителя). Покупатель должен установить:

  • предоставляет ли договор посреднику право совершать сделки с третьими лицами (в частности, заключать договоры купли-продажи);
  • соответствуют ли условия, на которых посредник должен заключать договоры купли-продажи, условиям, отвечающим интересам покупателя (например, не установлен ли в посредническом договоре минимальный размер цены, превышающий ожидаемую сумму оплаты товара);
  • от чьего имени посредник вправе совершать сделки с третьими лицами (от своего или от имени клиента).

Если посреднический договор наделяет посредника правом заключать договоры купли-продажи от имени клиента, то стороной таких договоров будет являться клиент (доверитель или принципал). Если же посредник вправе заключать договоры купли-продажи от своего имени, то именно он (а не его клиент) будет выступать в роли продавца.

Всегда ли покупателю имеет смысл запрашивать посреднический договор

Да, всегда.

При заключении договора купли-продажи недостаточно устного заявления посредника о том, что он работает по посредническому договору (например, действует от имени клиента по договору агентирования).

Во-первых, только из текста посреднического договора можно с достоверностью установить, кто будет выступать в роли продавца. Например, на практике встречаются посреднические договоры, без анализа условий которых трудно определить, от чьего имени действует посредник.

Во-вторых, покупателю нужно ознакомиться с посредническим договором еще и для того, чтобы правильно сформулировать условия договора купли-продажи (например, согласовать порядок расчетов).

В-третьих, посреднический договор является документом, подтверждающим право посредника на представительство интересов клиента (в случае если посредник намерен заключить договор от имени клиента).

Что нужно учесть покупателю, если посредник заключает договор купли-продажи от имени продавца (клиента)

Если продавец работает через посредника и посредник совершает сделки от имени своего клиента, покупателю при заключении договора купли-продажи необходимо:

  • оценить последствия такого договора;
  • проверить полномочия посредника;
  • правильно сформулировать условия договора.

Оценка последствий

Покупатель должен понимать, что права и обязанности по договору купли-продажи возникнут у лица, от имени которого будет действовать посредник. Именно в отношении этого лица нужно совершить необходимые действия по проверке контрагента (например, проверить, не включен ли продавец в реестр недобросовестных поставщиков).

Проверка посредника (поверенного или агента), напротив, особой роли для покупателя не играет. Так, посредник не является стороной договора купли-продажи и действует, по сути, как представитель продавца. Следовательно, покупателю достаточно проверить только полномочия посредника.

Если продавец (т. е. лицо, от имени которого заключен договор купли-продажи) нарушит свои обязательства, покупатель будет вправе предъявить претензии исключительно к нему. Посредник не будет нести перед покупателем ответственности за неисполнение (ненадлежащее исполнение) обязательства.

Если договор купли-продажи нарушит покупатель, то у него возникнет ответственность только перед продавцом. По общему правилу посредник не сможет предъявить к покупателю требования в связи с ненадлежащим исполнением обязательства (например, будет не вправе взыскать оплату товара).

Могут ли возникнуть ситуации, когда требования к покупателю будет вправе предъявить посредник, действующий от имени клиента

Да, могут.

Во-первых, посредник будет вправе предъявить к покупателю требования в случае, если клиент (продавец) поручит посреднику взыскать долг с нарушителя обязательства. В такой ситуации посредник будет действовать в интересах клиента. В итоге покупатель понесет ответственность перед продавцом (как и по общему правилу), но требования предъявит посредник, а не его клиент.

Во-вторых, посредник сможет предъявить претензии к покупателю, если клиент (продавец) заключит с посредником сделку по уступке требования (ст. 382 ГК РФ). В этом случае покупатель будет нести ответственность перед посредником, поскольку тот будет действовать от своего имени (постановление ФАС Поволжского округа от 4 декабря 2008 г. по делу № А65-22181/05).

Проверка полномочий

Покупателю необходимо проверить, вправе ли посредник заключать договор купли-продажи от имени продавца. Другими словами, покупатель должен проверить полномочия представителя. В свою очередь, посредник обязан представить доверенность на заключение договора купли-продажи от имени клиента.

Покупателю имеет смысл внимательно изучить не только текст доверенности, но и условия посреднического договора. Такая тщательная проверка нужна для того, чтобы полностью обезопасить покупателя от возможных рисков. Ведь на практике встречаются посреднические договоры (прежде всего агентские), без анализа положений которых достаточно трудно понять, может ли посредник совершать сделки от имени клиента и на каких условиях.

Что нужно учесть покупателю, если посредник заключает договор купли-продажи от своего имени

Если продавец работает через посредника и посредник совершает сделки от своего имени, покупателю при заключении договора купли-продажи необходимо:

  • оценить последствия такого договора;
  • правильно сформулировать условия договора.

Покупатель должен понимать, что права и обязанности по договору купли-продажи возникнут у посредника. Другими словами, в качестве продавца будет действовать посредник (комиссионер или агент), а не его клиент. Следовательно, покупателю нужно совершить необходимые действия по проверке посредника. Проверять клиента не имеет смысла. Ведь если продавец нарушит свои обязательства, покупатель будет вправе предъявить претензии исключительно к нему, а не к клиенту. Например, при получении некачественного товара по договору поставки претензии можно будет предъявить только к поставщику (т. е. посреднику).

Пример из практики: поскольку посредник, нарушивший договор поставки, действовал от своего имени, суд взыскал неосновательное обогащение с нарушителя, а не с его клиента

ООО «Д.» (покупатель) заключило с ООО «Л.» (поставщик) договор поставки лесоматериалов. ООО «Д.» перечислило поставщику в качестве предоплаты денежные средства, однако тот не передал товар.

По этой причине ООО «Д.» предъявило к ООО «Л.» иск о взыскании неосновательного обогащения.

ООО «Л.» привело следующий довод в свою защиту: оно заключило договор комиссии с ООО «У.» и действовало в качестве комиссионера. По мнению ООО «Л.», задолженность возникла не у него, а у его комитента (ООО «У.»). Поэтому надлежащий ответчик в данном споре – комитент.

Суд отклонил довод ООО «Л.». По сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по ее исполнению (абз. 2 п. 1 ст. 990 ГК РФ). В данном случае ООО «Л.» являлось комиссионером, а ООО «Д.» – третьим лицом. Следовательно, иск должен предъявляться к посреднику (т. е. поставщику по договору поставки), а не к его клиенту (ООО «У.»).

Поскольку ответственность возникла у комиссионера, суд взыскал с него деньги в пользу истца (постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11 августа 2010 г. № 17АП-7686/2010-АК по делу № А50-5622/2010 оставлено без изменения постановлением ФАС Уральского округа от 29 ноября 2010 г. № Ф09-9636/10-С5).

Могут ли возникнуть ситуации, когда за нарушения продавца будет отвечать его клиент (комитент или принципал)

Да, могут.

На это, в частности, указал Президиум ВАС РФ в пункте 2информационного письма от 17 ноября 2004 г. № 85 «Обзор практики разрешения споров по договору комиссии».

Так, покупатель вправе предъявить требования не к продавцу, нарушившему договор купли-продажи, а к его клиенту (комитенту или принципалу) в каждом из следующих случаев.

  1. Посредник объявлен банкротом (абз. 6 ст. 1002 ГК РФ). Права и обязанности посредника переходят к комитенту (принципалу) с того момента, как арбитражный суд принимает решение о признании посредника банкротом и об открытии конкурсного производства (абз. 2 п. 1 информационного письма Президиума ВАС РФ от 30 июля 2002 г. № 68 «О практике применения части второй статьи 1002 Гражданского кодекса Российской Федерации»).
  2. Посредник и его клиент совершили сделку по переводу долга, и покупатель дал на это согласие (ст. 391 ГК РФ).

Если договор купли-продажи нарушит покупатель, то изначально у него возникнет ответственность перед продавцом (посредником). Вместе с тем клиент получит возможность потребовать от посредника передачу прав по договору купли-продажи (п. 2 ст. 993 ГК РФ). В этом случае посредник должен будет уступить клиенту свое требованиепо отношению к покупателю.

Следовательно, покупатель, нарушивший свои обязательства, может нести ответственность либо перед контрагентом, либо перед его клиентом в зависимости от того, потребует ли клиент от посредника уступить ему права по договору купли-продажи.

Вправе ли и продавец, и его клиент предъявить к покупателю требования в связи с ненадлежащим исполнением обязательств по договору купли-продажи

Нет, не вправе.

Покупатель, нарушивший договор купли-продажи, может нести ответственность только перед одним лицом. Если требования предъявляют и продавец (посредник), и его клиент, покупателю необходимо выяснить, кому из них принадлежат права по договору купли-продажи. Если продавец уступил свои права клиенту, покупатель должен удовлетворить только требования клиента (а не посредника). Если же уступки прав не было, покупатель отвечает исключительно перед контрагентом (посредником).

Справочная информация: Права и обязанности, возникающие у сторон агентского договора при заключении сделки с третьим лицом

Модель агентского договора Правовой статус агента У кого возникают права и обязанности по сделке, заключенной с третьим лицом
Агентский договор по модели договора комиссии Агент действует как комиссионер: от своего имени Права и обязанности по сделке с третьим лицом возникают у агента (абз. 2 п. 1 ст. 1005 ГК РФ). Другими словами, агент является стороной такой сделки. Например, при реализации товара третьему лицу агент действует в качестве продавца
Агентский договор по модели договора поручения Агент действует как поверенный: не от своего имени, а от имени клиента Права и обязанности по сделке с третьим лицом возникают у принципала (абз. 3 п. 1 ст. 1005 ГК РФ). То есть стороной такой сделки является клиент. К примеру, при реализации товара третьему лицу в качестве покупателя действует принципал

Есть вопрос? Наши эксперты помогут за 24 часа! Получить ответ Новое



Самое выгодное предложение

Самое выгодное предложение

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией


Рассылка




© 2011–2017 ООО «Актион бухгалтерия»

Журнал «Российский Налоговый Курьер» –
специализированный практический журнал для главных бухгалтеров, аудиторов и налоговых консультантов

Все права защищены. Полное или частичное копирование любых материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Российский Налоговый Курьер». Нарушение авторских прав влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством РФ.


  • Мы в соцсетях
Здравствуйте!

Сайт «Российский налоговый курьер» — это профессиональный ресурс. Если Вы работаете бухгалтером, то статьи и новости для Вас доступны бесплатно.

Чтобы получить доступ к 9 371 статье, свежим новостям, ответам экспертов на вопросы, шаблонам документов для бухгалтера, пожалуйста, зарегистрируйтесь.

Будем рады помогать Вам в работе. А в подарок за знакомство на адрес электронной почты, которую Вы укажете при регистрации, отправим Вам таблицу изменений по налогам и взносам.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Чтобы скачать файл, пожалуйста, зарегистрируйтесь

Сайт «Российский налоговый курьер» — это профессиональный ресурс. Если Вы работаете бухгалтером, то образцы форм, приказов, шаблоны документов, новости и статьи от экспертов для Вас доступны бесплатно.

Будем рады помогать Вам в работе. А в подарок за знакомство на адрес электронной почты, которую Вы укажете при регистрации, отправим Вам таблицу изменений по налогам и взносам.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль