Обособленные подразделения в гражданском и налоговом законодательстве

10128
В Гражданском кодексе РФ сказано, что юридическое лицо может открывать обособленные подразделения (филиалы и представительства) вне места своего нахождения. Принятие решения о создании филиала и представительства принимается компетентным органом юридического лица. Помимо принятия решения о создании обособленного подразделения (филиала и представительства), необходимо внести изменения в учредительные документы организации.

В Гражданском кодексе РФ сказано, что юридическое лицо может открывать обособленные подразделения (филиалы и представительства) вне места своего нахождения. Принятие решения о создании филиала и представительства принимается компетентным органом юридического лица. Помимо принятия решения о создании обособленного подразделения (филиала и представительства), необходимо внести изменения в учредительные документы организации.

Поняние обособленного подразделения 

Основным документом, регулирующим деятельность филиалов и представительств является Гражданский кодекс РФ. Специальные вопросы в этой сфере могут быть урегулированы другими нормативными актами о деятельности хозяйствующих субъектов той или иной формы собственности. Деятельность филиалов и представительств акционерных обществ установлена статьями 5 и 12 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», а для обществ с ограниченной ответственностью – статьями 5 и 12 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

В Гражданском кодексе РФ даны понятия только двух видов обособленных подразделений организаций – представительства и филиала (ст.55 ГК РФ).

Представительство – это обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту.

Филиал – это обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.

Филиал и представительство различны, их отличие состоит в объеме и характере функций того и другого. Функциональная деятельность филиала шире, чем у представительства. Представительства и филиалы не являются юридическими лицами.

В уставе юридического лица должны содержаться его наименование, место его нахождения, порядок управления деятельностью. Если законом для юридических лиц предусмотрены и другие необходимые сведения, то они также отражаются в учредительных документах.

В настоящее время государственная регистрация филиалов и представительств в порядке, действующем для юридических лиц, законодательством не предусмотрена.

Сведения о созданных обособленных подразделениях вносятся в учредительные документы юридического лица. Так, согласно абзаца 3 пункта 3 статьи 55 ГК РФ представительства и филиалы должны быть определены в учредительных документах создавшего их юридического лица с указанием названия и местонахождения.

При отсутствии должным образом зарегистрированных учредительных документов юридического лица с внесенными в них сведениями о созданных филиалах и представительствах можно говорить о несоответствии учредительных документов действующему законодательству.

В соответствии со статьей 61 ГК РФ организация, которая внесла изменения в учредительные документы, но не зарегистрировала их соответствующим образом, по решению суда может быть ликвидирована как действующая с неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер.

Однако для доказательства неустранимого характера нарушений организации должно быть предложено в определенный срок внести соответствующие изменения в учредительные документы и произвести перерегистрацию. Только в случае отказа организации произвести такие действия нарушения будут иметь неустранимый характер.

Выделяя лишь два вида обособленных подразделений юридического лица (представительство и филиал), Гражданский кодекс РФ не ограничивает возможности юридического лица в создании обособленных подразделений иных видов, статус которых в настоящее время специальными нормативными актами не определен.

При этом установленное ГК РФ требование в части обязательного указания на наличие обособленных подразделений в учредительных документах юридического лица, создавшего их, применимо лишь к филиалам и представительствам.

Юридическое лицо, создавшее представительство или филиал, наделяет его имуществом и утверждает положения, на основании которых действуют данные обособленные подразделения.

Если организация превращает свой филиал или представительство в юридическое лицо, обособленное подразделение перестает быть филиалом (представительством) и вообще подразделением другого юридического лица.

В составе юридического лица не может существовать другое юридическое лицо, так как это нарушает принцип имущественной обособленности и противоречит ст. 48 «Понятие юридического лица» ГК РФ. В подобном случае, согласно пункта 1 статьи 57 «Реорганизация юридического лица» ГК РФ, речь может идти о реорганизации в форме выделения или разделения.

Выделившееся юридическое лицо и то, из которого оно выделилось, могут вступать в гражданские, в том числе договорные правоотношения между собой и с другими лицами, а возможная зависимость одного из них от другого регулируется специальными нормами ГК РФ, изложенными в статье 105 «Дочернее хозяйственное общество» и ст. 106 «Зависимое хозяйственное общество» ГК РФ.

Таким образом, филиалы и представительства, фактически являющиеся составными частями юридического лица, сами не могут быть юридическими лицами и соответственно не могут выступать сторонами в гражданских правоотношениях, поскольку не обладают собственной гражданской правосубъектностью и правоспособностью1.

Руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом, выступают от имени юридического лица и в его интересах cогласно выданной им доверенности, являющейся основным документом, определяющим круг их полномочий.

В соответствии со статьей 185 ГК РФ доверенность является односторонней сделкой и к ней применяются общие правила, установленные для сделок такого рода. Согласие представителя на ее выдачу не требуется. Однако осуществление полномочий зависит от воли представителя – он вправе использовать доверенность или отказаться от нее. Доверенность совершается только в письменной форме и содержит следующие данные: дату составления, реквизиты представителя и предоставляемого, существо полномочий. В тех случаях, когда доверенность выдается на совершение сделок, требующих нотариальной формы (ст. 163 ГК РФ), она удостоверяется нотариально, если иное не предусмотрено законом (п. 3–5 ст. 185 ГК РФ). Доверенность, выдаваемая от имени юридического лица, подписывается его руководителем или иным лицом, уполномоченным на это учредительными документами (членом совета директоров, заместителем руководителя и др.). Подписи заверяются печатью организации. Такой порядок применяется независимо от организационно-правовой формы юридического лица и содержания полномочия. Исключение составляют случаи, когда доверенность на получение или передачу имущественных ценностей выдается от имени унитарного предприятия. Такие доверенности подписываются не только руководителем, но и главным бухгалтером организации.

Однако в статье 9 Федерального закона от 06.12.11 № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете» указано, что документы, которыми оформляются хозяйственные операции с денежными средствами, подписываются руководителем организации и главным бухгалтером или уполномоченными ими лицами. Следовательно, доверенности на получение и выдачу денежных средств, товара и т. д., выдаваемые любым юридическим лицом, должны скрепляться двумя подписями. Кроме того, доверенность должна быть обязательно скреплена печатью.

В соответствии со статьей 186 ГК РФ доверенность является срочной сделкой. Срок действия доверенности не может превышать трех лет. Если срок в доверенности не указан, она сохраняет силу в течение года со дня ее совершения. Так как доверенность действительна в течение определенного срока, исчисляемого с даты ее совершения, отсутствие такой даты делает ее ничтожной. Доверенность должна быть зарегистрирована в специальном Журнале регистрации выданных доверенностей, форма которого утверждается в приказе по учетной политике.

При выдаче доверенности лицо, ответственное за регистрацию доверенностей, регистрирует ее в заранее пронумерованном и прошнурованном Журнале регистрации выданных доверенностей.

Следует подчеркнуть, что доверенность выдается не филиалу или представительству в целом, а только его руководителю как физическому лицу. Это объясняется тем, что именно руководитель филиала или представительства может выступать в качестве представителя юридического лица.

Необходимо обратить внимание, что в пункте 20 постановления Пленумов ВС РФ № 6 и ВАС РФ № 8 от 01.07.96 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» подчеркивается необходимость наличия у руководителя филиала или представительства (должностного лица) доверенности и в том случае, когда его полномочия определены учредительными документами юридического лица.

В указанном постановлении определено, что соответствующие полномочия руководителя филиала (представительства) должны быть закреплены доверенностью и не могут основываться лишь на указаниях, содержащихся в учредительных документах юридического лица, положении о филиале (представительстве) и т. п. либо явствовать из обстановки, в которой действует руководитель филиала.

При разрешении спора, вытекающего из договора, подписанного руководителем филиала (представительства) от имени филиала и без ссылки на то, что договор заключен от имени юридического лица и по его доверенности, следует выяснить, имелись ли у руководителя филиала (представительства) на момент подписания договора соответствующие полномочия, выраженные в положении о филиале и доверенности.

Следует обратить внимание, что как доверенность, выданная руководителю, так и положение об обособленном подразделении обязательно должны содержать указание на сделки, которые руководитель филиала вправе совершать.

Если такое указание имеется, сделки, совершенные руководителем обособленного подразделения, следует считать совершенными от имени юридического лица.

Необходимо также учитывать, что руководитель филиала (представительства) вправе передоверить совершение действий, на которые он уполномочен доверенностью, другому лицу с соблюдением правил, предусмотренных статьей 187 «Передоверие» ГК РФ.

Понятие «обособленное подразделение» в НК РФ имеет отличительные признаки. Это понятие

охватывает не только филиалы и представительства, оно свидетельствует о том, что такие подразделения являются какой-либо частью общей структуры организации, по определенным причинам (организационным, экономическим, технологическим и др.) расположенной вне места нахождения головной организации.

В соответствии с пунктом 2 статьей 11 НК РФ обособленным подразделением организации признается любое территориально обособленное от нее подразделение, по месту нахождения которого оборудованы рабочие места. При этом рабочее место считается стационарным, если оно создается на срок более одного месяца.

Следует иметь в виду, что в пункте 8 постановления Пленума ВС РФ № 41 и Пленума ВАС РФ № 9 от 11.06.99 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие части первой Налогового кодекса Российской Федерации» указано, что согласно статье 11 НК РФ институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства РФ, используемые в Налоговом кодексе, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено НК РФ. Следовательно, чтобы уяснить в целях налогообложения значения института, понятия или термина гражданского, семейного или другой отрасли законодательства, при рассмотрении спора суд не применяет положения соответствующей отрасли законодательства только в том случае, когда в законодательстве о налогах и сборах содержится специальное определение данного института, понятия или термина для целей налогообложения.

Признание обособленного подразделения организации таковым производится независимо от того, отражено или не отражено его создание в учредительных или иных организационно-распорядительных документах организации, и от полномочий, которыми наделяется указанное подразделение.

При этом факт существования внутреннего структурного подразделения организации, наделенного вышеуказанными признаками, и исполнение им обязанностей, вытекающих из законодательства о налогах и сборах, не зависит от того, утверждено ли положение об этом подразделении, действует ли последний на основании этого положения, издан ли в установленном порядке приказ о назначении руководителя подразделения

Признаки обособленного подразделения

Одним из основных отличительных признаков, присущих обособленному подразделению организации, является его территориальная обособленность от самой организации.

Если организация осуществляет свою деятельность через обособленное подразделение, то для признания его таковым в целях налогового учета это подразделение должно быть расположено на иной, отличной от места нахождения головной организации, территории. Согласно НК РФ под местом нахождения российской организации понимается место ее государственной регистрации. В соответствии с пунктом 2 статьи 54 ГК РФ местонахождение юридического лица определяется местом его государственной регистрации. В пункте 1 статьи 51 ГК РФ указано, что юридическое лицо подлежит государственной регистрации в органах юстиции в порядке, определяемом законом о регистрации юридических лиц.

В пункте 21 постановления Пленума ВС РФ № 6 и Пленума ВАС РФ № 8 от 01.07.96 указано, что до введения в действие закона о регистрации юридических лиц местом нахождения юридического лица является место нахождения органов юридического лица.

Согласно статьи 2 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц» (далее – Закон № 129-ФЗ) госрегистрация осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в порядке, установленном Конституцией РФ и Федеральным конституционным законом «О Правительстве Российской Федерации».

В соответствии с пунктом 2 статьи 8 Закона № 129-ФЗ государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия такого исполнительного органа – по месту нахождения иного органа или лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности.

Данная норма означает, что любая организация может быть зарегистрирована, в том числе по домашнему адресу, как учредителя, так и, например, генерального директора, поскольку согласно ст. 103 ГК РФ исполнительный орган может быть коллегиальным (правление, дирекция) или единоличным (директор, генеральный директор).

Кроме того, согласно нормам статьи 10 Закона № 129-ФЗ федеральными органами может устанавливаться специальный порядок регистрации отдельных видов юридических лиц.

В соответствии со статьями 52 и 54 ГК РФ учредительные документы, на основании которых действует юридическое лицо, должны определять место нахождения юридического лица. Таким местом признается место государственной регистрации юридического лица, если в соответствии с законом в его учредительных документах не установлено иное.

Так, например, в учредительных документах общества с ограниченной ответственностью согласно пунктом 2 статьи 4 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» место нахождения общества может служить как местом его государственной регистрации, так и местом постоянного нахождения органов управления общества или основным местом его деятельности.

Местом нахождения обособленного подразделения российской организации признается место осуществления этой организацией деятельности через свое обособленное подразделение.

Гражданским законодательством не установлено каких-либо ограничений в части нахождения двух и более юридических лиц и (или) их обособленных подразделений по одному и тому же юридическому адресу.

Следовательно, факт нахождения обособленного подразделения по юридическому адресу головной организации не означает совпадение юридического лица и его филиала или иного обособленного подразделения в одном лице.

Понятие «территория», применяемое к месту нахождения обособленного подразделения организации, можно трактовать как в широком, так и узком смысле.

В широком смысле это могут быть территории городских и сельских поселений, а также их элементов: улиц, проездов, кварталов, микрорайонов и т. п. В узком смысле – это конкретные объекты недвижимости (здания, строения, сооружения), расположенные в пределах этих улиц, проездов, кварталов и т. д.

Таким образом, территориальная обособленность от места нахождения (то есть от места государственной регистрации, указанного в учредительных документах) головной организации может определяться территорией города, улицы или района в городе.

Порядок, установленный Законом № 129-ФЗ, не допускает предъявления регистрирующими и другими государственными органами не предусмотренных указанным порядком требований к заявителям и учредительным документам, представляемым ими для регистрации. В частности, при государственной регистрации предприятия не допускается требование гарантийных писем и иных документов, подтверждающих его местонахождение, указанное в учредительных документах (уставе) предприятия.

Обособленное подразделение юридического лица, указанное в учредительных документах последнего как его филиал, может иметь тот же адрес, какой имеет юридическое лицо. Но это обстоятельство не отвергает сам факт существования обособленного подразделения.

Аналогичным образом следует решать вопрос о нахождении по одному и тому же адресу юридического лица и его обособленного подразделения, не указанного в учредительных документах.

Следует обратить внимание еще на один существенный момент, связанный с местом нахождения обособленного подразделения.

Согласно пункта 2 статьи 25 «Предъявление иска по месту нахождения ответчика» АПК РФ от 05.05.95 № 70-ФЗ иск к юридическому лицу, вытекающий из деятельности его обособленного подразделения, предъявляется по месту нахождения обособленного подразделения. В этих случаях стороной по делу является юридическое лицо.

В силу возложенных на обособленные подразделения функций они вправе осуществлять деятельность, которая может вызвать предъявление к юридическому лицу исковых требований.

Норма пункта 2 статьи 25 АПК РФ сформулирована таким образом, что не допускает альтернативы при определении подсудности, то есть истец не может по своему усмотрению предъявить иск в арбитражный суд по месту нахождения либо обособленного подразделения, либо самого юридического лица.

Однако сформулированное выше правило подсудности может быть изменено по соглашению сторон в соответствии со статьей 30 «Договорная подсудность» АПК РФ.

Не допускается изменение подсудности, если речь идет о делах об установлении фактов, имеющих юридическое значение, и о делах о несостоятельности (банкротстве) организаций и граждан. Подсудность этих категорий дел фактически определена cтатьями 27 и 28 АПК РФ как исключительная. Кроме того, соглашение сторон по этим делам невозможно, поскольку в них есть только заявитель. Стороны не вправе заключить соглашение об изменении исключительной подсудности, установленной в статье 29 АПК РФ. Правило договорной подсудности распространяется только на подсудность по месту нахождения ответчика (обособленного подразделения) и подсудность по выбору истца.

Помимо территориальной обособленности еще одним отличительным признаком, которым должно обладать подразделение организации в целях признания его обособленным, является оборудование по месту нахождения подразделения организации рабочих мест.

Поскольку в Налоговом кодексе не содержится определение термина «рабочее место», то на основании пункта 1 статьи 11 НК РФ организации должны руководствоваться определением этого термина, данным в Трудовом кодексе РФ от 30.12.01 № 197-ФЗ.

В статье 209 ТК РФ определено, что рабочим местом признается место, в котором работник должен находиться или в которое ему необходимо прибыть в связи с его работой и которое прямо или косвенно находится под контролем работодателя.

Согласно статьи 219 ТК РФ каждый работник имеет право на рабочее место, соответствующее требованиям охраны труда.

Обособленное подразделение считается созданным той организацией, под контролем которой находится рабочее место, то есть работник, который должен находиться на данном рабочем месте.

Как отмечалось выше, статьей 11 НК РФ введено понятие «стационарное рабочее место», то есть рабочее место, созданное на срок более одного месяца.

Таким образом, признание в налоговом законодательстве подразделения организации обособленным зависит от срока, в течение которого рабочее место служит таковым и не зависит от периодичности посещения работником указанного рабочего места и от времени пребывания на нем работника.

Например, скважины и буровые установки, обслуживаемые вахтовым методом, склады, строительные площадки, отделения, обменные пункты валют и другие объекты недвижимости, на которых оборудованы стационарные рабочие места (одно рабочее место) на срок более одного месяца, находящиеся под контролем работодателя, признаются обособленными подразделениями организации.

Пример.

Учредителями московской производственно-коммерческой фирмы «Упаковка» в феврале 2014 года было принято решение об открытии обособленного подразделения в г. Одинцово Московской области, в связи с чем соответствующие изменения в устав фирмы были зарегистрированы в установленном порядке. Положение об Одинцовском обособленном подразделении утверждено руководителем фирмы.

Зарегистрированный в установленном порядке договор аренды нежилого помещения, планируемого для размещения обособленного подразделения, заключен с 15 мая 2014 года. Трудовой договор с директором Одинцовского обособленного подразделения В.В. Рычковым заключен с 20 июня 2014 года.

Датой создания Одинцовского обособленного подразделения является день оборудования рабочего места. С этого момента присутствие на оборудованном рабочем месте становится обязанностью директора. Только в этом случае помещение в г. Одинцово признается рабочим местом. Такая обязанность была возложена на директора обособленного подразделения (как и любого другого работника) в день заключения трудового договора. В этот день Одинцовское обособленное подразделение считается созданным.

Во избежание конфликтов с налоговыми органами факт оборудования рабочего места рекомендуется зафиксировать в акте приемки-передачи оборудованного рабочего места.

Аудиторская практика показала, что если подразделение организации квалифицировать как обособленное согласно признаку оборудования по месту нахождения стационарных рабочих мест подразделения, то возникают определенные проблемы, в частности, наличие или отсутствие рабочего места как такового, а также отнесение рабочего места к стационарному. Как правило, эти проблемы возникают в связи со спецификой деятельности отдельных организаций или применяемых ими методов осуществления деятельности (например, при вахтовом методе).

Третий отличительный признак обособленного подразделения – это осуществление головной организацией хозяйственной деятельности в месте нахождения своего подразделения.

Под деятельностью следует понимать выполнение любых действий, направленных на приобретение и осуществление прав, а также исполнение обязанностей организации.

Факты, подтверждающие осуществление организацией такой деятельности, могут устанавливаться и документироваться в ходе осуществления мероприятий налогового контроля в порядке, предусмотренном главой 14 НК РФ, в результате установления фактов нарушения организацией срока постановки на учет в налоговом органе, уклонения от постановки на учет.

1: Заключение договоров между структурными подразделениями одной организации или между структурным подразделением и головной организацией неправомерно.

2: Понятие «обособленное подразделение», используемое в налоговом законодательстве, не совпадает с аналогичным понятием, используемым в гражданском законодательстве

3: Факт существования обособленного подразделения не зависит от того, указано ли данное подразделение в учредительных документах юридического лица.

4: Рабочее место таковым не считается, если работодатель не может прямо или косвенно повлиять на условия труда в этом месте.



 

Есть вопрос? Наши эксперты помогут за 24 часа! Получить ответ Новое



Подписка на статьи

Чтобы не пропустить ни одной важной или интересной статьи, подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

Самое выгодное предложение

Самое выгодное предложение

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией


Рассылка




© 2011–2017 ООО «Актион бухгалтерия»

Журнал «Российский Налоговый Курьер» –
специализированный практический журнал для главных бухгалтеров, аудиторов и налоговых консультантов

Все права защищены. Полное или частичное копирование любых материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Российский Налоговый Курьер». Нарушение авторских прав влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством РФ.


  • Мы в соцсетях
Здравствуйте!

Журнал Российский налоговый курьер

«Российский налоговый курьер» — бесплатный профессиональный сайт для бухгалтеров. Читать без ограничений могут только зарегистрированные пользователи. Вам будут доступны:

  • • Новости для бухгалтеров про налоги, взносы и проверки
  • • Статьи по бухучету, отчетности в ФНС, пособиям и выплатам
  • • Формы и образцы бухгалтерских документов
  • • Бесплатная справочно-правовая система

Подарок за регистрацию — безлимитный доступ к сервису "Изменения для бухгалтеров". Очень нужен в мае!

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Формы и образцы документов доступны бесплатно после регистрации.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль