Российский налоговый курьер

Включает ли понятие покупка бизнеса, передачу прав на базы клиентов или поставщиков

8 мая 2019
0
Средний балл: 0 из 5

Вопрос

Уточните, пожалуйста, что включает в себя понятие покупка бизнеса? Всегда ли это связано с покупкой всего юр. лица? Или же под это понятие может попадать покупка наработанной клиентской базы и поставщиков?

Ответ

Под покупкой бизнеса понимается покупка доли или акций организаций – ООО или АО или покупка предприятия в целом как имущественного комплекса (ст.559 ГК РФ).

Покупатель не всегда покупает весь бизнес, он может купить его часть т.е. купить часть доли в уставном капитале ООО или часть акций АО.

Покупая долю в ООО или акции в АО покупатель может договорится с продавцом о том, что вместе с правами на долю или акции, покупатель приобретает и наработанную клиентскую базу и базу поставщиков. Но это только по договоренности сторон. Законом не предусмотрена обязанность продавца при продаже доли или акций передавать права на базы клиентов или поставщиков.

Материалы системы Главбух по вашему вопросу:

https://www.1gl.ru/#/document/12/155924/

https://www.1gl.ru/#/document/11/16892/

https://vip.1gl.ru/?utm_source=www.rnk.ru&utm_medium=refer&utm_campaign=qa_innerlink&#/document/99/9027703/ZA00MDC2NE/

https://vip.1gl.ru/?utm_source=www.rnk.ru&utm_medium=refer&utm_campaign=qa_innerlink&#/document/99/9012255/XA00LUO2M6/

https://vip.1gl.ru/?utm_source=www.rnk.ru&utm_medium=refer&utm_campaign=qa_innerlink&#/document/11/15716/bssPhr114/

Обоснование

Из рекомендации

Андрея Терёшина судьи Десятого арбитражного апелляционного суда

Владислава Кузнецова шеф-редактора ЮСС «Система Юрист»

Дмитрия Чваненко начальника юридического отдела компании «Русский проект», патентный поверенный РФ


7 пунктов, которые нужно проверить перед продажей доли в ООО

Перед тем как продать долю в ООО, участнику нужно проверить:

1) оплачена ли доля;

2) нет ли в уставе ООО запрета на продажу доли;

3) не ограничивает ли устав цену, по которой можно продать долю;

4) не нарушает ли продавец преимущественное право участников и общества;

5) нет ли корпоративных препятствий (если в сделке участвует юридическое лицо);

6) не нужно ли получить согласие супруга на сделку (если в сделке участвует физическое лицо);

7) нет ли в договоре условий, которые ущемляют продавца.

Это гарантирует исполнение обязательств сторонами и уменьшит риск того, что сделку оспорят или возникнут другие неприятные последствия.

После проверки нужно удостоверить сделку у нотариуса. Он проверит отдельные условия и запросит ряд документов.

Чтобы ничего не упустить, воспользуйтесь чек-листом «Что проверить перед продажей доли».

Предмет проверки Отметка о проверке Примечание
Оплатил ли продавец долю   Продать долю можно только в той части, в которой участник ее оплатил
Нет ли в уставе ООО запрета на продажу доли  

В уставе могут быть запреты:

– на любое отчуждение доли без согласия оставшихся участников и (или) самого общества;

– отчуждение доли третьему лицу;

– изменение соотношения долей между участниками.

Кроме того, устав может ограничивать максимально допустимый размер доли участника

Не ограничивает ли устав цену, по которой участник вправе продать долю  

Цену может предусматривать устав или договор об осуществлении участниками своих прав.

Кроме того, цена доли для третьего лица должна быть не ниже цены для участников

Не нарушает ли продавец преимущественное право участников и общества  

Преимущественное право нужно соблюдать, когда участник продает долю третьему лицу.

Преимущество могут иметь не только участники, но и само общество, если это предусматривает устав

Нет ли корпоративных препятствий (если в сделке участвует юридическое лицо)   Купля-продажа доли может быть для компании сделкой с заинтересованностью, крупной сделкой или сделкой, для которой устав компании предусматривает ограничения
Не нужно ли получить согласие супруга на сделку (если в сделке участвует физическое лицо)   Если хотя бы один из участников договора – физическое лицо в браке, нужно оформить согласие супруга на сделку
Нет ли в договоре условий, которые ущемляют покупателя   Чтобы сделка была безопасной, нужно получить оплату до того, как инспекция внесет в ЕГРЮЛ запись о новом собственнике доли. Либо провести оплату через банковскую ячейку или аккредитив

1. Оплатил ли участник долю

Продать долю можно только в той части, в которой участник ее оплатил. Если участник владеет долей 40 процентов, но оплатил лишь половину, то продать можно только 20 процентов (п. 3 ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»; далее – Закон об ООО).

Пример ограничений в продаже неоплаченной доли

Участник владеет долей 40 процентов, номинальная стоимость доли – 2 млн руб. Но из этой суммы участник оплатил только 1,5 млн руб. Значит, он может продать долю 30 процентов, а оставшиеся 10 процентов он должен сначала оплатить. Если продать всю долю, то сделка будет в части ничтожной.

2. Нет ли в уставе ООО запрета на продажу доли

По общему правилу долю можно продать любому лицу. Но ограничения могут предусматривать устав и договор об осуществлении участниками своих прав.

Устав может содержать четыре типа ограничений.

1. Запрет на любое отчуждение доли без согласия оставшихся участников и (или) самого общества (п. 210 ст. 21 Закона об ООО).

Запрет на отчуждение не надо путать с преимущественным правом других участников. Преимущественное право предполагает, что продавец доли продает ее либо участнику, либо третьему лицу. Запретпредполагает, что доля остается у продавца и он не может ее передать другим лицам.

Если такой запрет есть, нужно запросить согласие у участников и (или) общества. Здесь может быть четыре ситуации (п. 10 ст. 21 Закона об ООО).

Таблица 1. Когда согласие на сделку считается полученным

Что нужно Когда согласие считается полученным
Получить согласие участников на продажу доли третьему лицу 1. Все участники подали заявления о согласии в течение 30 дней со дня получения обращения или в течение срока, который определяет устав
либо
2. Участники не подали отказ от дачи согласия в указанный срок
Получить согласие общества на продажу доли участникам или третьим лицам 1. Общество выдало согласие в течение 30 дней со дня получения обращения или в течение срока, который определяет устав
либо
2. Общество не подало отказ от дачи согласия в указанный срок

2. Максимально допустимый размер доли участника (п. 3 ст. 14 Закона об ООО).1

Пример ограничения

Устав предусматривает, что одному участнику не может принадлежать доля более 40 процентов. Такое условие защищает миноритарных участников от того, что в обществе появится один крупный участник и им тяжело будет влиять на него.

Перед сделкой нужно проверить, не нарушит ли покупатель такое ограничение.

3. Запрет на отчуждение доли третьему лицу (п. 2 ст. 21 Закона об ООО).

В этом случае доля может перейти только к участникам общества. Такое условие позволяет сделать общество закрытым для третьих лиц. Это может быть полезно для семейного бизнеса.

4. Запрет на изменение соотношения долей между участниками (п. 3 ст. 14 Закона об ООО).1

Пример запрета

Участники владеют долями в процентном соотношении: 20, 20, 30, 30. В уставе есть пункт, что это соотношение изменять нельзя. Такое условие позволяет третьему и четвертому участнику принимать многие решения вдвоем. Либо один из них может принять решение при поддержке первого и второго участников вместе.

Если нарушить такие ограничения, участники или общество смогут потребовать передать долю от покупателя обществу. Покупатель лишится доли, и продавцу придется вернуть деньги (абз. 3 п. 18 ст. 21 Закона об ОООпостановление Арбитражного суда Уральского округа от 16.03.2017 № Ф09-715/17 по делу № А07-8451/2016).

Договор об осуществлении участниками своих прав, если участники заключали такой договор, также может содержать ограничения на продажу (п. 3 ст. 8 Закона об ООО).

Примеры ограничений

1. Участник не вправе продавать долю в первый год с даты регистрации общества.

2. Участник не вправе продавать долю, пока размер чистых активов общества не превысит 10 млн руб.

3. Не ограничивает ли устав цену, по которой можно продать долю

Ограничения цены могут быть трех типов – в зависимости от ситуации. Их может предусматривать устав или договор об осуществлении участниками своих прав.

Ситуация 1. Участник продает долю другим участникам без преимущественного права.

Цену может устанавливать договор об осуществлении участниками своих прав, если участники заключали его (п. 3 ст. 8 Закона об ООО). Например, участник вправе продать свою долю по цене, равной номинальной стоимости доли.

Ситуация 2. Участник продает долю другим участникам с использованием преимущественного права.

Цену или порядок ее расчета может определять устав (п. 4 ст. 21 Закона об ООО).

Ситуация 3. Участник продает долю третьему лицу, другие участники не используют преимущественное право.

Здесь может быть два варианта:

1) цена должна быть не ниже той, которую продавец предложил участникам. Это общее правило, оно действует, когда устав не предусматривает цену;

Пример ограничения цены

Продавец предложил участникам долю за 100 000 руб. Они отказались. Третьему лицу можно продать долю только за 100 000 руб. или дороже.

2) цена должна быть не ниже той, которую предусматривает устав для участников.

Пример ограничения цены

По уставу продавец вправе продать долю другим участникам по цене, которая превышает номинальную стоимость доли не более чем в пять раз. Допустим, номинальная стоимость 100 000 руб., тогда максимальная цена продажи – 500 000 руб. Если участники не согласились купить долю за эту сумму, продавец может предложить ее третьему лицу, но не дешевле 500 000 руб.

Во втором варианте может быть особый случай – если устав предусматривает цену не только для участников, но и для общества. Тогда цена должна быть не ниже, чем для общества.

Такие правила устанавливают пункты 47 статьи 21 Закона об ООО.

4. Не нарушает ли продавец преимущественное право участников и общества

Когда участник планирует продать долю третьему лицу, нужно учитывать, что другие участники имеют преимущественное право покупки такой доли (п. 4 ст. 21 Закона об ООО). Преимущественное правоучастников выражается в том, что в очереди за долей они стоят перед третьими лицами.

Такое право могут иметь не только участники, но и само общество, если это предусматривает устав (абз. 2 п. 4 ст. 21 Закона об ООО). Общество стоит в очереди за долей после участников, но перед третьими лицами.

Как не нарушить преимущественное право, читайте в отдельной рекомендации.

Преимущественное право не возникает, если участник:

– продает долю другому участнику общества;

– передает долю, например, по договору дарения или мены.

Если нарушить преимущественное право, другие участники смогут потребовать, чтобы права покупателя доли перевели на них (постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 04.07.2016 № Ф03-4875/2015 по делу № А59-248/2013). Тогда доля перейдет к участникам, а продавцу придется вернуть деньги покупателю, которого лишили доли (п. 18 ст. 21 Закона об ООО).

5. Нет ли корпоративных препятствий, если в сделке участвует юридическое лицо

Если в сделке участвует юридическое лицо, у него могут быть три вида ограничений. Купля-продажа доли может быть для компании:

– сделкой с заинтересованностью;

– крупной сделкой;

– сделкой, для которой устав компании предусматривает ограничения.

1. Сделка с заинтересованностью.

К примеру, покупателем выступает компания. Покупка доли может быть для нее сделкой с заинтересованностью, если продавец считается заинтересованным лицом. Заинтересованными признают руководителей компании и их родственников. Допустим, если продавцом доли выступает супруга директора компании.

Кого именно относят к заинтересованным лицам, читайте в отдельной рекомендации.

Сделку с заинтересованностью нужно провести по определенной процедуре, тогда ее не оспорят.

2. Крупная сделка.

Покупка доли может быть крупной сделкой для компании-покупателя, если цена доли составляет не менее 25 процентов балансовой стоимости активов компании на последнюю отчетную дату.

Обо всех признаках крупности сделки читайте в отдельной рекомендации.

Крупную сделку нужно провести по определенной процедуре, тогда ее не оспорят.

3. Сделка, для которой устав компании-покупателя предусматривает ограничения.

Устав может предусматривать, что отдельные сделки нужно совершать по правилам крупных сделок или для них нужно получать одобрение совета директоров, общего собрания участников.

Пример специальных требований к сделке

Устав предусматривает, что сделки с ценой от 500 000 руб. и выше директор вправе совершать с согласия совета директоров. При этом сделка может не подпадать под критерии крупности. В таком случае, если участник продает компании свою долю за 500 000 руб., от покупателя нужно запросить согласие совета директоров.

Такие ограничения нужно проверить по уставу компании-покупателя. Это позволит избежать споров в будущем.

6. Не нужно ли получить согласие супруга на сделку (если в сделке участвует физическое лицо)

Сделки, которые удостоверяют у нотариуса, супруги совершают только при взаимном согласии. Договор купли-продажи доли надо удостоверять у нотариуса. Если хотя бы одна из сторон этого договора –физическое лицо в браке, нужно оформить согласие супруга на сделку (п. 3 ст. 35 Семейного кодекса).

Когда гражданин не в браке, обычно оформляют заявление о том, что гражданин в браке не состоит.

Оба документа оформляют у нотариуса. Они гарантируют, что супруг потом не оспорит сделку.

7. Нет ли в договоре условий, которые ущемляют продавца

Для продавца самое важное условие в договоре – момент оплаты.

Чтобы сделка была безопасной, нужно получить оплату до того, как инспекция внесет в ЕГРЮЛ запись о новом собственнике доли. Либо провести оплату через банковскую ячейку или аккредитив. Так, покупатель может до сделки положить деньги в ячейку с условием, что продавец вправе открыть ячейку в течение месяца на основании выписки из ЕГРЮЛ, в которой участником ООО указан покупатель.

Дело в том, что доля переходит к покупателю, когда инспекция вносит запись в ЕГРЮЛ (п. 12 ст. 21 Закона об ООО). Нельзя предусмотреть в договоре другие правила, они не будут действовать. Например, нельзя привязать момент перехода доли к акту приема-передачи или к моменту удостоверения сделки у нотариуса. В любом случае доля перейдет в момент, когда инспекция внесет запись в ЕГРЮЛ.

Обоснование

До 15 января 2016 года момент перехода доли к приобретателю различался в зависимости от способа отчуждения.

Если сделку нужно было удостоверить у нотариуса, то доля переходила к приобретателю с момента, когда нотариус удостоверял сделку.

Если сделка не подлежала нотариальному заверению, то доля переходила к приобретателю с момента, когда инспекция вносила запись в ЕГРЮЛ.

Сейчас разницы нет – доля переходит к покупателю в момент внесения записи в ЕГРЮЛ (подп. «б» п. 1 ст. 4 Федерального закона от 29.12.2015 № 391-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»).

Если продавец не получит деньги до того, как инспекция внесет в ЕГРЮЛ запись о новом собственнике, возникает риск, что их придется взыскивать через суд (постановление Арбитражного суда Московского округа от 23.03.2016 № Ф05-19164/2015 по делу № А41-56514/14).

Как удостоверить сделку у нотариуса

Договор купли-продажи или другой договор, по которому право на долю переходит к другому лицу, нужно заверить у нотариуса (п. 11 ст. 21 Закона об ООО). Это общее правило. Исключения есть только для специфичных случаев. Например, когда долю, которая принадлежит обществу, распределяют среди участников. См. девять случаев, когда сделка проходит без нотариуса.

Обычно нотариусы требуют следующие документы.

1. Документ, который подтверждает право на долю. По нему проверяют, имеет ли продавец право собственности на долю. Дополнительно нотариус проверит выписку из ЕГРЮЛ.

2. Документы об оплате доли. Это может быть список участников ООО, если в нем есть отметка об оплате. Либо квитанция о перечислении средств в счет оплаты доли.

3. Устав со всеми изменениями. По нему проверяют, нет ли дополнительных требований к порядку продажи доли.

4. Документы о соблюдении преимущественного права, когда это требуется.

Здесь могут быть разные документы – в зависимости от ситуации.

Таблица 2. Какие документы подтверждают соблюдение преимущественного права

Ситуация Документ
Участники отказались покупать долю

1. Оферта продавца в адрес общества с отметкой о получении.

2. Отказы участников.

Нотариус может затребовать что-то одно или все документы

Участники не отреагировали на оферту Заверения об обстоятельствах, которые дает продавец: он гарантирует, что никто не акцептовал оферту. Заверения нотариус включит в текст договора
Само общество имеет преимущественное право Уведомление от общества об отсутствии акцепта

Такой список документов можно составить на основе пунктов 394044 Регламента совершения нотариусами нотариальных действий, утв. приказом Минюста от 30.08.2017 № 156.

Какие документы продавец доли в ООО должен показать нотариусу, чтобы подтвердить свое право на долю

Вид документа зависит от того, как участник получил долю.

Как получил долю Документ
Купил по договору купли-продажи, получил по договору дарения и т. п. Договор
Приобрел на основании решения общего собрания участников. Например, когда участники увеличивали уставный капитал ООО или распределяли доли, которые принадлежат обществу Протокол общего собрания
Создал ООО без участия других лиц Решение единственного учредителя о создании ООО
Создал ООО вместе с другими участниками Договор об учреждении общества. Или учредительный договор, если это было до 1 июля 2009 года
Получил по наследству Свидетельство о праве на наследство
Получил на основании судебного решения, которое установило право участника на долю Решение суда

Такие правила устанавливает пункт 13.1 статьи 21 Закона об ООО.

Должен ли продавец доли в ООО подавать нотариусу выписку из ЕГРЮЛ, чтобы заверить сделку по продаже доли

Нет, не должен.

Нотариус сам получит такую выписку в электронной форме (абз. 2 п. 13 ст. 21 Закона об ООО).

Нотариусы подключены к актуальной базе ЕГРЮЛ, поэтому нет необходимости нести им выписку на бумаге.

В зависимости от ситуации могут понадобиться дополнительные документы. В частности, если стороны сделки юридические лица или супруги.

Совет

Предварительно стоит позвонить нотариусу и узнать, какой именно список документов нужно взять с собой. Закон не предусматривает исчерпывающего списка документов, поэтому требования разных нотариусов могут немного отличаться.

Может ли участник ООО продать свою долю самому обществу

Да, может.

По общему правилу участник не вправе продать долю самому обществу (п. 1 ст. 23 Закона об ООО). Но есть исключения, когда общество покупает долю, используя преимущественное право, или выкупает долю в обязательном порядке (п. 2 ст. 23 Закона об ООО).

Общество обязано выкупить долю участника, когда:

 устав запрещает продавать долю третьим лицам, а другие участники отказались покупать ее;

 другие участники не дали согласия на продажу доли третьему лицу, а по уставу без такого согласия продать долю нельзя;

 общее собрание участников одобрило крупную сделку или решило увеличить уставный капитал за счет дополнительных вкладов участников. В таком случае потребовать выкупить долю может участник, который голосовал против такого решения или не участвовал в голосовании.

В этих случаях доля перейдет к обществу. Взамен участник получит действительную стоимость доли, которую определяют по бухгалтерской отчетности за последний отчетный период перед тем, как участник обратился с требованием о выкупе. Еще один вариант – участник может получить в натуре имущество такой же стоимости, если это устраивает обе стороны (п. 2 ст. 23 Закона об ООО).

Из рекомендации

Олега Хорошего, начальника отдела налога на прибыль организаций департамента налоговой и таможенной политики Минфина России

Как оформить договор купли-продажи акций (долей) другой организации

Сделки организаций между собой, с предпринимателями и гражданами должны заключаться в письменной форме (п. 1 ст. 161 ГК РФ). Следовательно, договор купли-продажи финансовых вложений нужно оформить письменно (п. 2 ст. 454 ГК РФ).

В договоре укажите, в частности:

 реквизиты покупателя и продавца;

 данные об объекте купли-продажи, позволяющие идентифицировать его (например, серия, номер, эмитент, номинал акции);

 стоимость объекта купли-продажи;

 другие существенные условия, по которым, по мнению любой из сторон, должно быть достигнуто соглашение (например, сроки расчетов, штрафные санкции и т. д.).

Заключением письменного договора может считаться не только составление единого документа, но и обмен документами по электронной, почтовой или иной связи. Примером такого обмена может служить переписка сторон сделки, из которой явно следуют намерения продать и купить определенное количество акций по определенной цене.

Такой порядок следует из статьи 432 и пункта 1 статьи 454 Гражданского кодекса РФ.

Из рекомендации «Как учесть приобретение акций (долей) других организаций»

Из рекомендации

Светланы Анисимовой кандидата юридических наук, заместителя председателя Арбитражного суда Оренбургской области в отставке

Владислава Кузнецова шеф-редактора ЮСС «Система Юрист»

Геннадия Уваркина кандидата юридических наук, заместителя генерального директора Правового бюро «Омега»

Что нужно учитывать при продаже и ином отчуждении своей доли в ООО

При отчуждении доли в ООО участнику необходимо учитывать ряд важных моментов, чтобы в последующем эта сделка не была признана недействительной и не возникло иных неблагоприятных последствий.

Нотариальное удостоверение сделки по отчуждению доли

По общему правилу договор купли-продажи доли или иная сделка, направленная на ее отчуждение, требует нотариального заверения (п. 11 ст. 21 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»; далее – Закон об ООО). Вместе с тем, закон предусматривает несколько случаев, когда нотариальная форма не обязательна.

Если сделку нужно заверить, участник должен представить нотариусу документ (документы), подтверждающий право на отчуждаемую долю.

Какие документы нужно представить нотариусу для того, чтобы подтвердить право продавца на отчуждаемую долю в уставном капитале ООО

Это зависит от того, как именно участник получил долю:

 если приобрел по договору купли-продажи (иной сделке), то необходимо представить этот договор;

 если создал ООО без участия других лиц – решение единственного учредителя о создании общества;

 если создал ООО совместно с другими участниками – договор об учреждении общества (учредительный договор, заключенный ранее 1 июля 2009 года);

 если получил по наследству – свидетельство о праве на наследство;

 если получил на основании судебного решения, которое непосредственно установило право участника на долю, – это решение;

 если приобрел на основании решения общего собрания участников (в частности, при увеличении уставного капитала или распределении долей, принадлежащих обществу) – протокол общего собрания.

Такие правила установлены в пункте 13.1 статьи 21 Закона об ООО.

Нужно ли представлять нотариусу выписку из ЕГРЮЛ в отношении продавца доли в уставном капитале ООО для того, чтобы заверить сделку по отчуждению этой доли

Нет, с 1 января 2016 года этого делать не нужно.

Нотариус получает такую выписку самостоятельно. Причем в электронной форме и непосредственно в день удостоверения сделки (абз. 2 п. 13 ст. 21 Закона об ООО).

Вместе с тем, продавец должен представить нотариусу документ (документы), на основании которого он получил долю.

Кроме того, может потребоваться подать дополнительные документы в зависимости от конкретной ситуации:

 стороны сделки – юридические лица;

 стороны сделки – граждане, состоящие в браке;

 участник должен соблюсти преимущественное право покупки доли.

Совет

Конкретный список документов, которые потребуются для удостоверения сделки, лучше уточнить у самого нотариуса.

Дело в том, что их полный перечень в законе не установлен. С 1 января 2016 года Закон об ООО конкретизировал лишь документы, подтверждающие право участника на отчуждаемую долю. При этом из закона не следует, что их будет достаточно для удостоверения сделки. На практике нотариусы нередко запрашивают дополнительные документы (см., например, Методические рекомендации Московской городской нотариальной палаты).

Условия договора купли-продажи доли

Для продавца в договоре купли-продажи доли наиболее важным условием является условие об оплате.

При определении стоимости доли нужно учитывать возможные ограничения цены доли, а также налоговые последствия. А при определении срока оплаты необходимо принять во внимание момент перехода доли в собственность приобретателю.

Доля переходит к покупателю с момента, когда налоговая инспекция вносит соответствующую запись в ЕГРЮЛ (п. 12 ст. 21 Закона об ООО). Это императивное правило. Предусмотреть в договоре иной момент перехода доли стороны не вправе. Тот факт, что нотариус удостоверил договор купли-продажи, не свидетельствует о передаче доли покупателю.

Обоснование

Ранее (до 15 января 2016 года) момент перехода доли к покупателю различался в зависимости от способа ее отчуждения:

 если договор требовал нотариального заверения, то доля переходила с момента, когда нотариус удостоверял сделку;

 если сделка не подлежала нотариальному заверению, то доля передавалась с момента, когда налоговая инспекция вносила в ЕГРЮЛ запись о ее переходе.

В настоящее время момент перехода доли совпадает с моментом внесения соответствующих изменений в ЕГРЮЛ (подп. «б» п. 1 ст. 4 Федерального закона от 29 декабря 2015 г. № 391-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»).

Если до перехода доли к покупателю продавец не получил за нее деньги, возникает риск, что их придется взыскивать через суд.

Пример из практики: суд указал, что если участник продал свою долю в ООО, но не получил от покупателя средства в счет оплаты доли, такой участник не вправе требовать восстановления в правах, но вправе требовать оплату доли

25 января 2007 года гражданка У. (продавец) и гражданка П. (покупатель) заключили договор купли-продажи доли в уставном капитале ООО «И.» в размере 19,5 процентов номинальной стоимостью 2076 руб. 75 коп.

17 февраля 2010 года стороны заключили дополнительное соглашение к указанному договору, в котором определили цену отчуждаемой доли – 3 755 505 руб. и установили, что покупатель обязан оплатить долю в течение 37 месяцев после ее передачи продавцом. Изменения в составе участников ООО «И.» были зарегистрированы в установленном порядке.

Однако П. приобретенную долю не оплатила.

В связи с этим У. обратилась в арбитражный суд с иском к ООО «И.» и его участникам (в т. ч. к гражданке П.) о восстановлении прав на долю и обязании общества представить в регистрирующий орган заявление о внесении в ЕГРЮЛ изменений, связанных с прекращением прав участника П., восстановлением и признанием прав У. на спорную долю.

Суд счел доказанным факт неоплаты доли, однако в удовлетворении исковых требований отказал в связи со следующим.

Истец утратил права на долю по надлежащему правовому основанию (по договору). На момент рассмотрения спора договор купли-продажи доли не расторгнут, является действующим и права истца как участника ООО «И.» прекращены.

При таких обстоятельствах просрочка оплаты не является достаточным основанием для восстановления корпоративных прав истца, поскольку последний имеет возможность требовать оплаты доли. Кроме того, следует учитывать не только права истца, но и соблюдение баланса интересов самого общества и других его участников.

Суды апелляционной и кассационной инстанций поддержали суд первой инстанции (постановление ФАС Дальневосточного округа от 25 февраля 2011 г. № Ф03-9481/2010 по делу № А51-22419/2009определением ВАС РФ от 23 июня 2011 г. № ВАС-7903/11 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора).

Запрет на любую продажу или отчуждение доли

Закон разрешает участнику продать свою долю кому угодно. Единственное, что нужно сделать – это соблюсти преимущественное право других участников общества при продаже доли третьему лицу. При этом закон допускает, что сами участники ООО могут установить ограничения на любую продажу и иное отчуждение доли.

Если участник планирует продать долю другим участникам, нужно учитывать, что в уставе может быть установлено ограничение на такую продажу без согласия оставшихся участников и (или) самого общества (п. 210 ст. 21 Закона об ООО).

Кроме того, устав может ограничивать максимально допустимый размер доли участника (п. 3 ст. 14 Закона об ООО). Если устав содержит такое положение, необходимо проверить, не нарушит ли его покупатель, приобретая себе дополнительную долю.

Если участник планирует продать долю третьему лицу, нужно учитывать, что в уставе может быть установлен запрет на такую продажу (п. 2 ст. 21 Закона об ООО).

Наконец, в уставе может быть ограничена возможность изменения соотношения долей между участниками (п. 3 ст. 14 Закона об ООО).

Несоблюдение названных ограничений может стать основанием для признания сделки недействительной.

Также ограничения может содержать и договор об осуществлении участниками своих прав (если такой договор ранее заключался участниками на основании п. 3 ст. 8 Закона об ООО). В частности, там может быть установлено, что участник обязан воздержаться от продажи своей доли до наступления определенных обстоятельств. При этом закон не устанавливает, какие могут быть последствия в случае нарушения условий такого договора. Достаточная судебная практика по этому вопросу пока не сложилась.

Пример из практики: суд указал, что если в нарушение требований устава участник уступит долю третьему лицу, такая сделка может быть признана недействительной

7 июня 2006 года гражданка Х. (продавец) и гражданка А. (покупатель) заключили договор уступки доли в уставном капитале ООО «У.». Размер передаваемой доли составил 8 процентов уставного капитала номинальной стоимостью 2149 руб. Цена сделки – 1 150 000 руб., срок оплаты – в течение шести месяцев с момента подписания договора.

Договор сторонами исполнен. Письмами от 25 января и от 1 февраля 2007 года гражданка А. и гражданка Х. уведомили ООО «У.» о состоявшейся уступке доли.

Другой участник ООО «У.» – гражданин Л., полагая, что сделка об уступке доли совершена с нарушением положений устава, обратился в арбитражный суд с требованием признать договор недействительным.

Суд счел доказанным факт нарушения положений устава при заключении договора в связи со следующим.

Согласно пункту 9.12 устава ООО «У.» уступка доли (части доли) участника общества третьим лицам запрещается. Таким образом, положения устава содержат запрет на отчуждение доли (части доли) участниками третьим лицам, что не позволяло ответчикам заключать оспариваемый договор.

В случае нарушения кем-либо из участников общества положений устава об ограничениях на уступку доли третьим лицам такая сделка применительно к статье 174 Гражданского кодекса РФ является оспоримой. Суд может признать ее недействительной по иску лица, в интересах которого установлены ограничения, лишь в случаях, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об указанных ограничениях.

Суд установил факт осведомленности продавца (Х.) о запрете на отчуждение доли третьим лицам. Покупатель в свою очередь не проявил должной осмотрительности при подписании оспариваемого договора и принял на себя риск наступления негативных последствий в результате заключения сделки.

Исковые требования были удовлетворены. Суды апелляционной и кассационной инстанций согласились с судом первой инстанции (постановление ФАС Уральского округа от 11 марта 2008 г. № Ф09-1359/08-С4 по делу № А76-8443/2007-11-459).

Ограничение цены, по которой можно продать долю

Закон не устанавливает таких ограничений, однако допускает, что они могут быть установлены самими участниками.

Если участник планирует продать долю другим участникам (без использования преимущественного права), нужно учитывать, что цена доли может быть ограничена в договоре об осуществлении участниками своих прав (если такой договор ранее заключался участниками на основании п. 3 ст. 8 Закона об ООО). Таким договором может быть ограничена цена продажи доли и в других случаях независимо от того, кем является покупатель доли.

Если участник планирует продать долю другим участникам с использованием ими преимущественного права, нужно учитывать, что цена доли или порядок ее определения могут быть заранее установлены в уставе.

Если участник планирует продать долю третьему лицу (при условии, что другие участники не используют свое преимущественное право), нужно учитывать, что цена доли не может быть ниже цены, которая установлена в уставе для участников общества при использовании ими преимущественного права (п. 47 ст. 21 Закона об ООО).

Если не соблюсти установленные ограничения, сделка может быть признана недействительной.

Когда устав и договор об осуществлении участниками своих прав не содержат ограничений цены или жестких требований к ее определению, то цена доли может быть любой.

Преимущественное право участников на покупку доли

Если участник планирует продать долю третьему лицу, нужно учитывать, что другие участники (и общество) имеют преимущественное право покупки такой доли (п. 4 ст. 21 Закона об ООО).

Но если участник не продает, а иным образом отчуждает долю третьему лицу, то преимущественное право не возникает.

Если нарушить преимущественное право участников, это может стать основанием для перевода прав и обязанностей покупателя доли на них (некоторых из них).

Ограничения при отчуждении доли юридическому лицу

Если приобретатель доли – юридическое лицо, нужно учитывать, что закон предусматривает особый порядок совершения отдельных видов сделок (для ООО и АО, например, установлен особый порядок совершения крупных сделок и сделок с заинтересованностью). Кроме того, отдельные ограничения на совершение сделок могут быть установлены в уставе покупателя.

При совершении сделки нужно проверить, уполномочено ли лицо, которое будет подписывать договор, на заключение такой сделки. Если договор будет подписывать генеральный директор (единоличный исполнительный орган), нужно проверить его полномочия по выписке из ЕГРЮЛ и по уставу.

Кроме того, нужно посмотреть, не требуется ли согласно уставу приобретателя отдельное решение общего собрания участников или совета директоров на совершение такой сделки. Такое решение может быть необходимо, например, когда эта сделка является для приобретателя крупной, сделкой с заинтересованностью или просто сделкой, но для ее совершения требуется (по уставу) одобрение общего собрания или совета директоров.

Если такие «подводные камни» не выявить заранее, то позже они могут стать основанием для признания сделки недействительной.

Пример из практики: суд признал недействительной сделку по приобретению доли в ООО, указав, что сделка являлась для покупателя крупной сделкой, но была совершена без надлежащего одобрения

8 апреля 2009 года гражданин П. (продавец) и ОАО «К.» (покупатель) заключили договор купли-продажи 48,5 процента доли в уставном капитале ООО «М.» по цене 30 млн руб. Предварительно сделка была одобрена советом директоров покупателя, решение которого было оформлено протоколом от 8 апреля 2009 года. Доля была передана покупателю по акту, в ЕГРЮЛ внесены соответствующие изменения. При этом покупатель свои обязательства по оплате доли не исполнил.

Спустя некоторое время покупатель обратился в арбитражный суд с иском к продавцу о признании недействительным указанного договора купли-продажи. Истец основывал свои требования на том, что эта сделка являлась для него крупной и не была одобрена общим собранием акционеров.

Исследовав материалы дела, суд занял позицию истца в связи со следующим.

Стоимость продаваемой истцом доли в уставном капитале ООО «М.» составила более 50 процентов балансовой стоимости активов истца (то есть это крупная сделка), и общее собрание акционеров эту сделку не одобряло.

Ответчику следовало проявить должную степень заботливости и осмотрительности, которая от него требовалась при заключении такого договора. Он мог и должен был потребовать от истца представить все необходимые документы для подтверждения того, что сделка соответствует закону: документы, свидетельствующие о балансовой стоимости активов истца (с целью определения крупности сделки) и о ее одобрении общим собранием акционеров. Однако он этого не сделал.

Суды первой и апелляционной инстанций отказали в признании исковых требований, однако суд кассационной инстанции отменил принятые судебные акты, удовлетворил требования истца и признал сделку недействительной (определение ВАС РФ от 15 июля 2011 г. № ВАС-6703/11постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 27 января 2011 г. по делу № А45-8250/2010).

Согласие супругов продавца и покупателя на совершение сделки

Если сделка по отчуждению доли подлежит нотариальному заверению, то и покупателю, и продавцу (когда они физические лица) необходимо получить нотариально заверенное согласие супругов на совершение такой сделки (п. 3 ст. 35 Семейного кодекса РФ).

В противном случае по требованию супруга сделка может быть признана недействительной.

Ограничение по отчуждению неоплаченной доли

Неоплаченная доля может быть отчуждена только в той части, в которой она оплачена (п. 3 ст. 21 Закона об ООО). Сделка по отчуждению всей неоплаченной доли ничтожна.

В случае выхода участника из общества до полной оплаты доли он сможет получить действительную стоимость доли только в той части, в которой оплачена доля (п. 6.1 ст. 23 Закона об ООО).

Ограничения при отчуждении доли самому обществу

Продажа или иная передача обществу доли в его уставном капитале запрещена законом (п. 1 ст. 23 Закона об ООО). Исключение составляют следующие случаи:

1) выход участника из общества (п. 6.1 ст. 23ст. 26 Закона об ООО). Выйти из общества независимо от согласия других участников можно, только если это предусмотрено в уставе (п. 1 ст. 26 Закона об ООО);

2) выкуп доли обществом в обязательном порядке (п. 2 ст. 23 Закона об ООО). Общество обязано выкупить долю участника в следующих случаях:

 когда устав запрещает отчуждение доли третьим лицам, а другие участники отказались от ее приобретения;

 когда другие участники не дали согласия на отчуждение доли третьему лицу, а по уставу без такого согласия продать долю нельзя;

 когда общее собрание участников одобрило крупную сделку или решило увеличить уставный капитал за счет дополнительных вкладов участников (право требовать выкупа доли имеет участник, голосовавший против такого решения или не участвовавший в голосовании);

3) иные случаи, предусмотренные законом.

В указанных выше случаях при переходе доли к обществу участнику выплачивается не рыночная, а действительная стоимость доли.

Кроме того, общество может купить долю участника, используя свое преимущественное право, когда оно предоставлено обществу.

Чтобы скачать файл, зарегистрируйтесь!

Этот документ спасет от обидных штрафов и защитит от ошибок. Актуальность подтверждена экспертами «Упрощенки». Зарегистрируйтесь, скачайте и сразу используйте в работе!

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Я тут впервые
и скачать файл
Зарегистрироваться
Пожалуйста, зарегистрируйтесь на сайте и скачайте файл!

Чтобы обеспечить качество материалов и защитить авторские права редакции, многие статьи на нашем сайте находятся в закрытом доступе.

Предлагаем вам зарегистрироваться и продолжить чтение. Это займет всего одну минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Я тут впервые
и скачать файл
Зарегистрироваться
Зарегистрируйтесь или войдите через соц.сети!

Чтобы обеспечить качество материалов и защитить авторские права редакции, многие статьи на нашем сайте находятся в закрытом доступе.

Предлагаем вам зарегистрироваться и продолжить чтение. Это займет всего одну минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Я тут впервые
ИЛИ ВОЙДИТЕ ЧЕРЕЗ СОЦСЕТИ:
Зарегистрироваться

Из-за нового МРОТ бухгалтеры пересчитают зарплаты работников задним числом

Сайт использует файлы cookie. Они позволяют узнавать вас и получать информацию о вашем пользовательском опыте. Это нужно, чтобы улучшать сайт. Посещая страницы сайта и предоставляя свои данные, вы позволяете нам предоставлять их сторонним партнерам. Если согласны, продолжайте пользоваться сайтом. Если нет – установите специальные настройки в браузере или обратитесь в техподдержку.